黃某某犯職務(wù)侵占罪二審裁定書
廣東省深圳市中級人民法院
（2019）粵03刑終3273號
2020年06月12日
案由
職務(wù)侵占罪
案件類型
刑事二審
案件概述
深圳市龍崗區(qū)人民法院審理深圳市龍崗區(qū)人民檢察院指控原審被告人黃某某、程某某犯職務(wù)侵占罪一案，于2019年10月15日作出（2019）粵0307刑初1279號刑事判決。宣判后，原審被告人黃某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定以不開庭方式進(jìn)行審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定，2013年12月，被告人黃某某入職xx公司（以下簡稱xx公司），2014年2月被分配到xx公司廣州企業(yè)業(yè)務(wù)部深圳業(yè)務(wù)部任職客戶經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)客戶為政府系統(tǒng)部門的xx公司產(chǎn)品、技術(shù)、設(shè)備的銷售工作。之后，被告人黃某某作為客戶經(jīng)理經(jīng)辦了最終買家客戶為深圳市xx中心的"xx項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分"（下簡稱XX項(xiàng)目）的銷售工作，在該項(xiàng)目中，黃某某主要負(fù)責(zé)溝通客戶采購需求、選擇渠道代理商、為客戶申請?zhí)貎r(jià)等工作。
被告人程某某為深圳xx公司（以下簡稱xx公司）的法定代表人兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)該公司的全面經(jīng)營管理。xx公司于2012年底開始代理銷售xx公司產(chǎn)品，被告人程某某于2014年初認(rèn)識了被告人黃某某。
2014年9月份，被告人黃某某為侵吞xx公司在XX項(xiàng)目中的應(yīng)得利潤，遂指使xx公司的代理商xx公司的法定代表人即被告人程某某配合在XX項(xiàng)目中"過單"。具體方式是：首先由被告人黃某某聯(lián)系其公司的童某作為XX項(xiàng)目的產(chǎn)品經(jīng)理，負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的產(chǎn)品配置、技術(shù)參數(shù)設(shè)置、報(bào)價(jià)等工作，同時(shí)為xx公司、深圳xx公司、深圳xx等3家公司出具XX項(xiàng)目所必需的《技術(shù)偏離表》及《報(bào)價(jià)單》；其次，由被告人黃某某于2014年10月10日在xx公司內(nèi)部為前述3家公司同時(shí)申請XX項(xiàng)目所必需的《xx制造商授權(quán)函》和《xx制造廠商售后服務(wù)承諾函》，申請成功后，被告人黃某某將上述材料通過快遞全部郵寄給被告人程某某；其三，2014年10月9日，被告人黃某某從被告人程某某處獲取客戶的預(yù)算價(jià)（高于487萬元作為廢標(biāo)處理）。2014年10月13日，被告人黃某某在xx公司內(nèi)部正式為xx公司發(fā)起特價(jià)申請并審批成功。之后，被告人程某某安排其銷售助理同時(shí)制作了xx公司（投標(biāo)價(jià)格為4633026元）、深圳xx公司（投標(biāo)價(jià)格為4728173元）、深圳xx（投標(biāo)價(jià)格為4802206元）等3家公司參與XX項(xiàng)目的投標(biāo)材料，并提供給深圳市xx研究中心。最終xx公司低價(jià)中標(biāo)該項(xiàng)目，并于2014年10月23日與該中心簽訂了《**系統(tǒng)擴(kuò)容12期硬件部分合同書》。
經(jīng)對比發(fā)現(xiàn)，xx公司、深圳xx公司、深圳xx的投標(biāo)材料中的《投標(biāo)分項(xiàng)報(bào)價(jià)表》，除了單價(jià)和總價(jià)外，該3家公司投標(biāo)所使用的"設(shè)備名稱"、"品牌"、"型號/規(guī)格"、"數(shù)量"，以及文字排版格式基本相同。被告人黃某某在xx公司內(nèi)部同時(shí)為前述3家公司申請XX項(xiàng)目所必需的《xx制造商授權(quán)函》和《xx制造廠商售后服務(wù)承諾函》時(shí)所填寫的聯(lián)系人、電話、地址均為被告人程某某及其xx公司。
2014年12月1日，xx公司工商銀行對公賬戶收到深圳市xx中心轉(zhuǎn)來的XX項(xiàng)目貨款4533458元人民幣。2014年12月19日，被告人程某某指示其公司財(cái)務(wù)從其公司對公賬戶轉(zhuǎn)賬支付45萬人民幣至其個(gè)人工商銀行賬戶中，再將該筆款轉(zhuǎn)賬支付給其下屬王某業(yè)的深圳工商銀行賬戶，于當(dāng)天下午提現(xiàn)后將該筆款項(xiàng)交給被告人黃某某指定的人。
經(jīng)深圳市xx資產(chǎn)評估有限公司對"XX項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分—服務(wù)器存儲(chǔ)/云計(jì)算"的損失價(jià)值咨詢意見書，xx公司在XX項(xiàng)目中的損失價(jià)值估算含稅金額為691710.10元人民幣，不含稅金額為592059.92元人民幣。
2017年4月20日，xx公司向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。2018年9月18日9時(shí)許，被告人程某某在深圳市福田區(qū)xx號xx房被抓獲。同日10時(shí)許，被告人黃某某在深圳市龍崗區(qū)xx被抓獲歸案。
原審另查，2018年10月16日，被告人程某某家屬退贓人民幣70萬元給xx公司；xx公司表示，對被告人程某某侵害xx公司的行為予以諒解。
原判認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)原審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證的以下證據(jù)：
1．違法犯罪經(jīng)歷比對報(bào)告（未發(fā)現(xiàn)前科情況）、兩被告人身份信息、到案經(jīng)過（兩被告人均系于2018年9月18日經(jīng)公安機(jī)關(guān)書面?zhèn)鲉镜桨福?、招商銀行退贓款憑證（程某某妻子退贓70萬元人民幣至xx公司賬戶）、xx公司出具的關(guān)于對程某某的諒解書。
2．xx公司提交的報(bào)案證據(jù)材料清單（包括xx公司營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明書、授權(quán)委托書、黃某某員工檔案信息--于2013年12月23日入職、員工聘用協(xié)議書、崗位職責(zé)、黃某某與深圳市xx公司經(jīng)辦人之間關(guān)于《深圳xx院2016年存儲(chǔ)服務(wù)器及交換機(jī)采購競價(jià)采購》項(xiàng)目的往來電子郵件、項(xiàng)目的《購銷合同》、深圳市政府采購中心競價(jià)公告、成交結(jié)果公告）、xx公司2014年10月21日與xx公司簽訂的"XX項(xiàng)目第12期硬件擴(kuò)容部分—服務(wù)器存儲(chǔ)和云計(jì)算"購銷合同、深圳市xx有限公司、深圳xx公司、xx公司參與該項(xiàng)目的投標(biāo)文件等。
3．公安機(jī)關(guān)向深圳市xx研究中心調(diào)取的該中心與xx公司簽訂的購銷合同、xx公司、xx公司、xx公司參與“XX項(xiàng)目第12期硬件擴(kuò)容部分-服務(wù)器存儲(chǔ)和云計(jì)算”項(xiàng)目的投標(biāo)文件、黃某某為xx公司申請授權(quán)函、承諾函的往來電子郵件（童某簽名確認(rèn)）、xx公司與總代理xx公司關(guān)于XX項(xiàng)目的購銷合同、黃某某為xx公司申請?zhí)貎r(jià)的電子申請單、審批單、xx公司在XX項(xiàng)目中的損失明細(xì)、xx公司同期同類產(chǎn)品正常銷售價(jià)格的購銷合同。
4．提取筆錄，2018年9月19日黃某某妻子將黃某某日常使用的電腦主機(jī)提供給公安機(jī)關(guān)扣押，公安機(jī)關(guān)當(dāng)場審查并予以扣押，并對電腦主機(jī)內(nèi)容進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)備份的與程某某號碼為135xxxx****、與肖某燕號碼為186xxxx****的手機(jī)短信文件并予以提取、打?。S某某拒絕簽名）--程某某所發(fā)的短信其中一條內(nèi)容為“注意事項(xiàng)：（1）授權(quán)書用戶單位為深圳市xx研究中心。（2）高于487萬元作為廢標(biāo)處理。”，一條內(nèi)容為“老黃，收到了3張服務(wù)承諾函”，一條為“6份原廠安裝服務(wù)承諾函也收到了”；發(fā)給肖某燕的短信中，其中一條為轉(zhuǎn)發(fā)程某某“注意事項(xiàng)…”內(nèi)容的短信；扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單，民警抓獲被告人黃某某后，在其隨身攜帶的物品中查獲尾號為2077的招商銀行卡一張、蘋果7PLUS手機(jī)一部、筆記本電腦一部予以扣押；搜查筆錄、扣押筆錄、扣押清單、扣押決定書：在深圳市福田xx室查獲黃某某用于侵占公司財(cái)物的銀行卡5張、黃某某日常辦公所用的聯(lián)想S5電腦主機(jī)一臺。
5．調(diào)取的深圳市xx有限公司、陳某杰、陳某山等銀行賬戶的開戶信息、交易明細(xì)及對手信息等、存現(xiàn)的底單憑證，2014年12月1日尾號為9165的工行賬戶收到深圳市xx中心轉(zhuǎn)賬4533458元；2014年12月19日xx賬戶轉(zhuǎn)給程某某尾號為5122的工行賬戶45萬元，當(dāng)日程某某轉(zhuǎn)給王某業(yè)尾號為3456的工行賬戶45萬元，當(dāng)日王某業(yè)的卡取出45萬元；2014年12月20日陳某山尾號為1281的中國郵政儲(chǔ)蓄銀行卡現(xiàn)金存入10萬元，2014年12月20日黃某某尾號為6598的郵政儲(chǔ)蓄銀行賬戶現(xiàn)金存入16萬元，12月22日外部系統(tǒng)轉(zhuǎn)入11萬元；2014年12月20日黃某某尾號為2077的招行賬戶存入8萬元，次日轉(zhuǎn)出活期30214.14元，同日往其尾號為6598的郵政儲(chǔ)蓄銀行賬戶轉(zhuǎn)出11萬元；陳某杰于2014年12月22日14時(shí)45分現(xiàn)金存入11萬元至其尾號為9946的光大銀行賬戶。
6．李某蘭提供的深圳市xx研究中心與xx公司簽訂的《×××系統(tǒng)擴(kuò)容12期硬件部分合同書》（合同金額為4633026元）、xx有限公司深圳分公司與xx簽訂的《銷售合同》（xx公司向xx公司購買XX項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分設(shè)備，合同總金額2300441.3元）、xx與其他公司的購銷合同、銀行轉(zhuǎn)賬回單（2014年12月19日從xx公司賬戶轉(zhuǎn)入程某某尾號為5122的工行賬戶45萬元）、合同明細(xì)表、采購合同、記賬憑證等文件資料。
7．提取肖某燕手機(jī)上2014年9月份至11月份與黃某某的短信息聊天截屏及電子郵件。
8．深圳市xx科技有限公司、深圳市xx有限公司、深圳市xx有限公司檔案資料（包括營業(yè)執(zhí)照、注冊登記申請書、審批文件、公司章程、股東材料等有關(guān)文件資料）。
9．石某華提交的EAS健康中心實(shí)施報(bào)告、服務(wù)合同、記賬憑證及發(fā)票、陳某的銀行開戶資料及交易明細(xì)及交易對手。
10.公安機(jī)關(guān)出具的關(guān)于xx公司法定代表人米某某多次聯(lián)系未果、經(jīng)調(diào)取黃某某工資卡流水并與xx公司出具的黃某某的收入證明進(jìn)行比對核查，二者一致等的情況說明、xx公司出具的黃某某任職收入說明（與黃某某工資卡流水一致）、呂某蓉提供的深圳市xx有限公司《公章使用登記表》復(fù)印件（蓋章日期10.13，國安局系統(tǒng)擴(kuò)容12期硬件投標(biāo)文件）。
11．被害單位授權(quán)代表余某浪陳述，2017年4月初，xx公司在日常例行性業(yè)務(wù)審計(jì)中發(fā)現(xiàn)，2016年7月左右在《深圳xx院2016年存儲(chǔ)服務(wù)器及交換機(jī)競價(jià)采購項(xiàng)目》中，黃某某涉嫌以虛假理由申請?zhí)貎r(jià)，侵占xx公司財(cái)物15萬多元人民幣。黃某某于2013年12月23日入職xx公司，是xx公司深圳業(yè)務(wù)部銷售類項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)深圳業(yè)務(wù)部客戶群的全面客戶關(guān)系溝通、聯(lián)系、管理、深圳區(qū)域市場的銷售目標(biāo)、回款目標(biāo)及市場目標(biāo)的完成和客戶關(guān)系的提升等工作。在2016年這個(gè)項(xiàng)目中是客戶經(jīng)理，負(fù)責(zé)聯(lián)系該項(xiàng)目的執(zhí)行，并協(xié)調(diào)報(bào)價(jià)、投標(biāo)、發(fā)貨和交付等工作。黃某某向xx申請?zhí)貎r(jià)的理由是客戶深圳xx院需要外購件，但2016年12月份，其公司在購銷合同中發(fā)現(xiàn)深圳xx院并沒有外購件的實(shí)際需求，即黃某某當(dāng)時(shí)在向xx公司申請?zhí)貎r(jià)時(shí)相當(dāng)于壓低了最終客戶的預(yù)算購買需求，該批設(shè)備如果不走特價(jià)，xx公司正常出貨給總代xx有限公司的價(jià)格為563048元，特價(jià)為408851.19元，被侵占的金額是154196.81元。經(jīng)xx公司初步調(diào)查，發(fā)現(xiàn)黃某某通過同樣的手法，涉嫌在《深圳市地籍測繪大隊(duì)存儲(chǔ)設(shè)備競價(jià)采購項(xiàng)目》、《鹽田綜合保稅區(qū)一期封關(guān)驗(yàn)收應(yīng)急項(xiàng)目國產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)交換機(jī)設(shè)備采購項(xiàng)目》、《跨區(qū)域ISV機(jī)場口岸IT系統(tǒng)建設(shè)》等多個(gè)項(xiàng)目中侵占xx公司財(cái)物。
12．被告人黃某某供述，其2013年12月入職xx，2014年2月被分配到廣州企業(yè)業(yè)務(wù)部深圳業(yè)務(wù)部任職客戶經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)銷售xx技術(shù)設(shè)備。不認(rèn)識xx公司的王某業(yè)，沒有收過程某某給的好處費(fèi)。不清楚其賬戶于2014年12月20日至22日存現(xiàn)的24萬元、其岳父賬戶上存現(xiàn)的10萬元、其前妻賬戶存現(xiàn)的11萬元共45萬元來自哪里，可能是其父親給的。其申請的特價(jià)是如實(shí)申請的，沒有虛構(gòu)事實(shí)的情況，其是作為發(fā)起人，但小組成員及領(lǐng)導(dǎo)都有否決權(quán)。不清楚在XX項(xiàng)目中為xx公司、xx公司申請項(xiàng)目授權(quán)函時(shí)將聯(lián)系人、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話均寫為xx公司的地址和程某某，也不知道為什么陳某山的光大銀行卡和郵政儲(chǔ)蓄卡會(huì)在其住處。程某某手機(jī)于2014年10月9日給其手機(jī)所發(fā)短信稱“注意事項(xiàng)：（1）授權(quán)書用戶單位為深圳市xx中心。（2）高于487萬元作為廢標(biāo)處理。”，意思是用戶單位為深圳市xx中心這個(gè)項(xiàng)目客戶的招標(biāo)價(jià)不能高于487萬，是xx公司所提的要求。在2014年10月9日其在xx公司的特價(jià)申請系統(tǒng)中為xx公司申請?zhí)貎r(jià)時(shí)，修改預(yù)計(jì)客戶成交價(jià)275萬元，其印象中標(biāo)書有部分是非xx設(shè)備，具體細(xì)節(jié)其記不清，此客戶為涉密單位，xx側(cè)事先不可能知道預(yù)計(jì)客戶的成交價(jià)，正常的流程是代理商要告訴xx預(yù)計(jì)成交價(jià)為多少，最后由xx決策團(tuán)隊(duì)復(fù)核并決策。記不清不如實(shí)填寫客戶真實(shí)價(jià)格的原因。
13．被告人程某某供述，xx公司是2008年5月注冊成立的，其是法人代表及總經(jīng)理，還有一個(gè)股東是王某軍，2014年與2015年之間其入股了xx公司，注資大概30萬元，2015年底就撤資退股了。王某業(yè)2008年入職其公司，擔(dān)任的是后勤部的負(fù)責(zé)人，主要負(fù)責(zé)收發(fā)貨和公司一些打雜的事務(wù)。xx公司是2012年底開始代理銷售xx公司產(chǎn)品，主要代理銷售交換機(jī)、路由器及服務(wù)器存儲(chǔ)和網(wǎng)絡(luò)安全、視頻監(jiān)控。其于2014年初左右認(rèn)識黃某某，2014年10月xx公司"XX項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分，即社會(huì)發(fā)展研究中心項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人就是黃某某，他是這個(gè)項(xiàng)目的客戶經(jīng)理，他讓其公司過個(gè)單，公司收取過單費(fèi)，整個(gè)項(xiàng)目過程其都是按照他的指示去做。當(dāng)時(shí)有xx公司和xx公司參與投標(biāo)，最終是其公司中標(biāo)，中標(biāo)金額是460多萬元，預(yù)算價(jià)黃某某是知道的，當(dāng)時(shí)也跟其說過投標(biāo)價(jià)格。這個(gè)項(xiàng)目是有申請?zhí)貎r(jià)的，但是具體如何申請?zhí)貎r(jià)的，都是由黃某某來操作的，他讓其怎么做其就怎么做，其只知道其跟總代理xx公司簽約的金額是230萬元人民幣左右。這個(gè)項(xiàng)目的毛利是170萬元左右，其公司有7%到8%的過單服務(wù)費(fèi)，大概是30萬元，稅費(fèi)是17%，大概30萬元，有45萬元是交給黃某某的，剩下大概65萬元的利潤是給到xx公司的。這45萬元是2014年12月19日前兩天，黃某某來到其辦公室交給其一張紙條，上面寫了一個(gè)電話號碼和一個(gè)姓氏，讓其去取來現(xiàn)金到深圳市福田區(qū)附近交給這個(gè)人。12月19日，其就從其公司賬上轉(zhuǎn)了45萬元到其個(gè)人工商銀行賬戶，讓王某業(yè)取現(xiàn)出來裝好后，12月20日早上，讓王某業(yè)去交給紙條上那個(gè)人。因?yàn)槠洚?dāng)時(shí)要出差，有事要做。這個(gè)事情其沒有跟王某軍說過，也沒有書面的決策文件，他很少管公司的事情，這個(gè)錢是黃某某問其要的，而且整個(gè)項(xiàng)目都是黃某某操作的，其公司就簽個(gè)合同，財(cái)務(wù)上記賬是往來款，財(cái)務(wù)記賬是李某蘭，記賬憑證在公司。
過單的意思就是通過其公司幫黃某某套出一些錢來給他，順便再套出一些錢留給xx公司，過單不容易查出來，都是通過公司走的帳，有合同有發(fā)票。黃某某當(dāng)時(shí)在其辦公室跟其說的，時(shí)間是2014年，具體時(shí)間記不住了，他說這個(gè)XX項(xiàng)目需要由其公司去中標(biāo)，簽合同和走賬，貨就由總代發(fā)給客戶，不需要給到其公司，叫其通過這個(gè)方式套錢給他，由他去打點(diǎn)，全部都是黃某某負(fù)責(zé)溝通對接的，簽訂合同是其公司的銷售肖某燕去簽的，其讓她全程聽從黃某某的安排。xx公司和xx公司參與XX項(xiàng)目競標(biāo)時(shí)所需要的xx公司授權(quán)函、服務(wù)承諾函也是黃某某在xx公司開具的，他開好后就快遞到其公司了。其公司中標(biāo)后就按照黃某某的要求從xx的總代下單、簽合同，向總代付款，同時(shí)與客戶深圳xx中心簽訂和購銷合同，并讓xx公司把貨發(fā)給深圳xx中心，并從中收取貨款，后期其還會(huì)幫忙做一些安裝調(diào)試的服務(wù)，其他就沒有了。黃某某負(fù)責(zé)其公司關(guān)于政府這一塊的客戶項(xiàng)目，黃某某參與的項(xiàng)目其可以辨認(rèn)出來，其還向黃某某支付過2萬、8萬、12萬的過單費(fèi)，2萬的其記不住是哪個(gè)項(xiàng)目了，8萬的是上海萬達(dá)，項(xiàng)目其記不住了，12萬是記錯(cuò)重復(fù)了，就是XX項(xiàng)目的過單費(fèi)，有45萬元，都是一樣的操作手法。
2014年10月9日其收到黃某某的短信，告知高于487萬元作為廢標(biāo)處理，意思是如果高于487萬元的話這個(gè)項(xiàng)目就廢標(biāo)了，不能中標(biāo)，所作的前期準(zhǔn)備工作就沒有意義了。深圳xx公司和深圳xx公司申請XX項(xiàng)目的《制造商授權(quán)函》、《制造廠商售后服務(wù)承諾函》上的聯(lián)系人、地址和聯(lián)系電話都寫的是其和其公司，是因?yàn)檫@樣便于黃某某統(tǒng)一來指揮和運(yùn)作，所以在黃某某的授意下，這些文件都是統(tǒng)一投送到其公司的，具體承辦的是其公司的肖某燕，她應(yīng)該知道實(shí)情。其公司的投標(biāo)價(jià)是黃某某來確定的，報(bào)價(jià)最低是為了便于其公司中標(biāo)，這個(gè)也是黃某某授意其確定的事情，三家公司的投標(biāo)文件都是黃某某授意其公司的員工具體承辦的，具體操作都是黃某某負(fù)責(zé)的，所以兩家公司投標(biāo)所使用的“設(shè)備名稱”、“品牌”、“型號/規(guī)格”、“數(shù)量”的內(nèi)容與其公司的基本相同，文字排版、格式、間距都是一樣的，其公司的報(bào)價(jià)比xx、xx公司的都低是為了便于公司中標(biāo)，都是黃某某授意的。那兩家公司投標(biāo)文件上的公章是黃某某去運(yùn)作的。
14.證人黎某華（xx公司銷售助理）的證言，證實(shí)2014年其在xx公司做銷售助理工作，程某某是老板，他安排其日常的工作。當(dāng)時(shí)公司有AB這個(gè)銷售項(xiàng)目，其是這個(gè)項(xiàng)目的授權(quán)投標(biāo)代表，是程某某或肖某燕安排其來做的，其主要負(fù)責(zé)制作標(biāo)書、整理材料、后期裝訂、蓋章，并在授權(quán)代表的地方簽名。里面的《制造商授權(quán)函》、《制造廠商售后服務(wù)承諾函》、投標(biāo)報(bào)價(jià)一覽表和投標(biāo)分項(xiàng)報(bào)價(jià)表是他們提供給其，其整理齊全后就做了標(biāo)書，裝訂好加蓋了公司的公章。其他事宜不清楚，和黃某某沒有聯(lián)系，工作上沒有交集。
15.證人徐某安（xx公司銷售經(jīng)理）的證言，證實(shí)其2008年底入職xx公司，任銷售部經(jīng)理，在12期硬件部分項(xiàng)目中投標(biāo)文件上"徐某安"的簽名是其的簽名，但xx公司的投標(biāo)報(bào)價(jià)一覽表和投標(biāo)分項(xiàng)報(bào)價(jià)表不是其制作的，具體是誰其不清楚。其就是代表公司在上面簽了個(gè)名，其公司沒有中標(biāo)。和xx公司的黃某某不熟悉，很少聯(lián)系，公司當(dāng)時(shí)沒讓黃某某出具過《制造商授權(quán)函》、《制造廠商售后服務(wù)承諾函》，黃某某和童某也沒向其提供過這兩個(gè)文件及技術(shù)偏離表，公司也沒和深圳市xx研究中心進(jìn)行答標(biāo)和技術(shù)交流。
16.證人呂某蓉（xx公司銷售代表）的證言，證明2005年12月入職xx公司做銷售代表，2013年4月離職。2014年10月左右，xx公司的黃某某給蔣某電話轉(zhuǎn)告說國安局有個(gè)項(xiàng)目（后來其才知道是深圳市xx中心的12期硬件部分項(xiàng)目）需要公司去參與報(bào)價(jià)，讓其在投標(biāo)文件上蓋個(gè)章簽個(gè)名即可，其他的事情都不用公司做。后來其讓公司的銷售助理?xiàng)钅尘フ邑?fù)責(zé)蓋章的同事在投標(biāo)文件上加蓋了公司公章，蓋完章由蔣某通知了黃某某，他將標(biāo)書帶走了。投標(biāo)文件是黃某某做好了送過來的，"呂某蓉"的簽名不是其簽的。因?yàn)辄S某某是xx公司的銷售人員，其公司是xx公司的產(chǎn)品代理商，其是公司的銷售人員，其代理銷售xx公司的產(chǎn)品都需要黃某某向xx公司為其申請到項(xiàng)目的廠家授權(quán)函，并且要提供商務(wù)及技術(shù)上的支持，所以同意配合黃某某參與報(bào)價(jià)，主要也是想維護(hù)好和黃某某的關(guān)系，以免在后續(xù)的其他項(xiàng)目中他不支持其公司，如果沒有他們的支持，沒辦法做這些銷售工作。
17.證人蔣某的證言，證實(shí)"**12期硬件部分項(xiàng)目"是深圳市國安局的項(xiàng)目，2014年國慶節(jié)后的一天，xx公司的黃某某打電話給其說有這一個(gè)項(xiàng)目，讓其公司參與下報(bào)價(jià)，其就告訴了呂某蓉，讓她來跟蹤這個(gè)項(xiàng)目的后續(xù)投標(biāo)工作。投標(biāo)文件不是其制作的，其曾經(jīng)代呂某蓉簽過字。
18.證人王某業(yè)的證言，證實(shí)其2008年到2015年10月份在xx科技公司任職，老板是程某某，平時(shí)做的主要是裝送貨以及老板交辦的一些雜事。2014年12月19日，程某某通過他尾號為5122的工行賬戶轉(zhuǎn)給其45萬元，要其取現(xiàn)出來交給他。第二天上午，程某某給了其一個(gè)已經(jīng)封裝好的紙箱子，讓其送到車公廟的皇冠體育中心門口交給別人。20日，其將錢送到上述地點(diǎn)，是一個(gè)陌生男子開車拿到這個(gè)裝有現(xiàn)金的紙箱以后就離開了，不記得車顏色和型號，電話號碼也不記得了。認(rèn)識黃某某，但在車公廟接頭的不是黃某某?！癤X項(xiàng)目”其送過貨給深圳市xx中心，其送的都是xx的設(shè)備和產(chǎn)品，其在xx就是負(fù)責(zé)送貨的。
19.證人蔣某坤的證言，其是黃某某的母親，老公叫黃某新，其沒有上班有退休金，每個(gè)月1000元左右，黃某新以前做過清潔工工作，后來收廢舊的紙品，收入不固定，有時(shí)候上萬，有時(shí)候有八九千，來深圳之前開了一家商標(biāo)廠，當(dāng)時(shí)是盈利的，具體多少其不知道。陳某杰是其兒媳，其名下的招商銀行卡是其開的，平常是黃某新使用。2015年7月17日存現(xiàn)10萬元的錢是其從老家?guī)淼摹?015年8月31日存現(xiàn)3萬元不是其存的，不知道誰存的，其不會(huì)使用銀行的ATM機(jī)。
20.證人陳某杰的證言，其是黃某某的前妻，2014年12月至2015年8月陸續(xù)有7筆大額現(xiàn)金存現(xiàn)記不清了，部分是黃某某給的，有部分是其爸給的，都是其本人去存現(xiàn)的。黃某某的父母每個(gè)月兩個(gè)人加起來有上萬元，在保安西鄉(xiāng)收廢品。
21.證人謝某波的證言，證實(shí)2015年10月的一天，他說有一些大額自己不方便存入銀行，怕被他所在的xx公司查到，叫其先通過其銀行轉(zhuǎn)賬到他妹妹的銀行賬戶里，當(dāng)時(shí)其沒帶U盾，沒轉(zhuǎn)，幾天后他將其叫到他家里，其帶上U盾，通過其招行網(wǎng)銀轉(zhuǎn)了八九萬元到他妹妹賬戶，他給其現(xiàn)金，之后的二、三個(gè)月時(shí)間內(nèi)，其以相同方法幫忙轉(zhuǎn)了3次共十幾萬元到他妹妹賬戶，共幫黃某某轉(zhuǎn)了二十五、六萬元。他在xx公司做客戶經(jīng)理，說他不方便去將現(xiàn)金存現(xiàn)到他自己的卡里，他說的意思是跟代理商之間會(huì)有一些不能讓xx公司發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)往來。2017年年底2018年年初時(shí)，黃某某找其說有人問轉(zhuǎn)賬這些事情就說是其借給他的錢，還叫其要在微信上假裝催他還錢，他截圖下來萬一有人找到他說到這個(gè)事情他就可以拿出來說。
22.證人李某蘭（xx公司出納）的證言，證實(shí)2011年7月其進(jìn)入xx公司做出納，負(fù)責(zé)公司對公的收付款業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)人是程某某。2015年程某某為了補(bǔ)償其將他在xx公司的股份轉(zhuǎn)讓給其，因?yàn)楣旧狭撕诿麊巫霾涣藊x的代理了?？梢蕴峁﹛x公司代理銷售xx公司產(chǎn)品的購銷合同。
23.證人童某（xx公司產(chǎn)品經(jīng)理）的證言，證實(shí)2012年2月其入職xx，2013年10月至2016年初在深圳業(yè)務(wù)部做產(chǎn)品經(jīng)理，2014年9月至12月，是XX項(xiàng)目的產(chǎn)品經(jīng)理，具體負(fù)責(zé)為客戶制作投標(biāo)的偏離表、投標(biāo)的xx產(chǎn)品配置及參數(shù)設(shè)置、協(xié)助客戶經(jīng)理進(jìn)行項(xiàng)目特價(jià)申請、與客戶進(jìn)行技術(shù)交流、解釋技術(shù)方面的疑問等工作。黃某某是XX項(xiàng)目的客戶經(jīng)理，負(fù)責(zé)客戶關(guān)系及渠道關(guān)系，了解客戶的采購需求及預(yù)算，了解這個(gè)項(xiàng)目有哪些代理商，負(fù)責(zé)項(xiàng)目的特價(jià)申請。XX項(xiàng)目的機(jī)會(huì)點(diǎn)是黃某某發(fā)現(xiàn)的，在完成交付前其本人沒有見過客戶，一般情況下產(chǎn)品經(jīng)理在交付前要見一下客戶，要與客戶進(jìn)行技術(shù)方面的交流，但這個(gè)項(xiàng)目黃某某說很靠譜，沒有風(fēng)險(xiǎn)，意思是不需要去見，其便沒見。當(dāng)時(shí)有xx公司、xx公司和xx公司參與投標(biāo)，其當(dāng)時(shí)給xx公司的銷售人員肖某燕發(fā)送過郵件，附件內(nèi)容是給xx和xx兩家公司做的報(bào)價(jià)，其同時(shí)還發(fā)給了黃某某和程某某，黃某某讓其發(fā)的，他說由xx公司來同時(shí)做xx和xx的投標(biāo)文件。其于2014年9月27日發(fā)給黃某某的郵件中的價(jià)格，是根據(jù)之前黃某某發(fā)給其的產(chǎn)品配置，其根據(jù)經(jīng)驗(yàn)作出的價(jià)格。按一般的經(jīng)驗(yàn)，如果黃某某將客戶的設(shè)備采購需求發(fā)給其，客戶的采購預(yù)算黃某某應(yīng)該是知道的，當(dāng)時(shí)客戶的預(yù)算價(jià)格其不知道，但根據(jù)后來黃某某讓其給xx和xx的報(bào)價(jià)單，估計(jì)客戶的預(yù)算價(jià)格肯定會(huì)超過270萬元。其查到了其當(dāng)時(shí)的工作日志，黃某某在2014年10月2日在xx公司內(nèi)部創(chuàng)建了特價(jià)申請，10月3日他通過內(nèi)部聊天軟件和其溝通交流XX項(xiàng)目的特價(jià)情況，告訴其會(huì)傾向于xx公司，xx和xx兩家公司會(huì)配合這個(gè)項(xiàng)目。經(jīng)查看特價(jià)申請電子流，剛開始黃某某報(bào)上去的價(jià)格是280萬，后來改為270多萬和220多萬，最后即2014年10月13日為xx公司成功申請的特價(jià)是2300441.3元。XX項(xiàng)目的交易路徑是xx公司將這批產(chǎn)品銷售給總代xx公司，xx公司再銷售給二級代理商xx公司，二級代理商再銷售給最終的買家深圳市xx中心。不管是正常銷售還是特價(jià)銷售，總代只是一個(gè)資金物流平臺，他的銷售價(jià)格xx公司是給他固定好的，他們公司就是走銷量。二級代理商如果想多收益，一般都會(huì)說項(xiàng)目競爭很激烈，有很多家競爭對手，然后在xx申請?zhí)貎r(jià)壓低xx的出貨價(jià)，抬高他的最終銷售價(jià)即可。
24.證人肖某燕（xx公司銷售員）的證言，其2010年上半年入職申網(wǎng)，是一般的銷售員，具體的工作就是負(fù)責(zé)公司的銷售業(yè)務(wù)，做合同、投標(biāo)、代表公司簽訂合同等，有時(shí)也做一些招投標(biāo)書之類的，程某某是老板。XX項(xiàng)目是其在2014年10月23日代表xx公司簽訂的，最終客戶是深圳市xx中心，合同金額是4633026元，銷售的產(chǎn)品是xx公司的服務(wù)器和交換機(jī)等設(shè)備，XX項(xiàng)目的采購總價(jià)是2705998元，設(shè)備來源于一部分是xx公司，金額是230441.3元，另一部分是其他公司，價(jià)格是405558元。當(dāng)時(shí)xx公司的黃某某和童某參與了這個(gè)項(xiàng)目，黃某某是客戶經(jīng)理，童某是產(chǎn)品經(jīng)理，有xx公司、xx公司和xx公司參與投標(biāo)。黃某某同時(shí)給三家公司出具了xx公司的授權(quán)函，當(dāng)時(shí)是快遞到xx公司辦公室，還發(fā)送過電子掃描件給其，這三家公司的分項(xiàng)報(bào)價(jià)清單和技術(shù)偏離表都是老板程某某讓其做的，是老板和黃某某他們溝通的。申網(wǎng)做的價(jià)格最低，三家公司的投標(biāo)文件是其公司做的，黎某華和陶某也在制作標(biāo)書。黃某某肯定知道最終客戶深圳市xx中心的預(yù)算價(jià)，2014年10月他曾將程某某的短信轉(zhuǎn)發(fā)給其，大概內(nèi)容是投標(biāo)報(bào)價(jià)不要高于487萬元，高于487萬元要作為廢標(biāo)處理。黃某某在XX項(xiàng)目中有給xx公司申請項(xiàng)目特價(jià)，是程某某和黃某某進(jìn)行溝通的，后來程某某通知其中標(biāo)了，讓其代表公司去簽訂了合同。2014年10月12日其發(fā)給童某的內(nèi)容為“做三家的，謝謝！”，并附有與最終合同的采購清單完全一致的報(bào)價(jià)清單的郵件，三家指的是xx、xx和xx，要用作XX項(xiàng)目的投標(biāo)使用，程某某讓其等人做的。確認(rèn)了相關(guān)短信、郵件內(nèi)容。
25.證人黃某新的證言，其是黃某某的父親，其名下的銀行卡是其本人開的，也是本人使用，2015年7月17日存現(xiàn)10萬元，8月29日存現(xiàn)46400元，9月9日存現(xiàn)37700元，9月29日存現(xiàn)9700元，2016年12月2日其讓其女兒幫其存現(xiàn)97800元，存入的幾筆現(xiàn)金都是其平時(shí)收廢品的積蓄。黃某某沒有給其過大額現(xiàn)金，2016年他買房的時(shí)候其還給過他90多萬現(xiàn)金幫忙他買房。其愛人蔣某坤沒有經(jīng)濟(jì)來源，就每月的退休金1000元左右。
26.證人石某華（xx公司的法人兼老板）的證言，證實(shí)其是具體負(fù)責(zé)整個(gè)公司的管理、運(yùn)營等一切工作。大概2010年認(rèn)識黃某某，他當(dāng)時(shí)已經(jīng)在xx公司工作，做服務(wù)經(jīng)理，他和其就是合作關(guān)系，他本人的行為沒法對其公司產(chǎn)生什么影響。黃某某私底下有一次讓其以其公司名義幫他接業(yè)務(wù)，2013年黃某某指示xx有限公司來跟其公司簽合同，2013年11月份簽訂的《EAS健康中心服務(wù)合同》，金額是197000元人民幣，都是黃某某自己跟xx公司談的，實(shí)際其公司沒有參與。這個(gè)項(xiàng)目的產(chǎn)品是xx公司的，xx公司將產(chǎn)品賣給xx公司，xx公司覺得產(chǎn)品性能不夠優(yōu)化，便找其公司為產(chǎn)品做性能優(yōu)化，但服務(wù)內(nèi)容全部由黃某某完成。最后合同的費(fèi)用扣除相關(guān)稅費(fèi)之后剩余172572元，通過其公司財(cái)務(wù)陳某的個(gè)人銀行賬戶轉(zhuǎn)到黃某某的賬號由其公司轉(zhuǎn)給了黃某某，其公司沒有獲利?？梢蕴峁┯涃~憑證。
27.證人陳某的證言，2013年1月1日至2014年12月31日期間其在xx公司擔(dān)任財(cái)務(wù)一職，法人及總經(jīng)理是石某華。其不認(rèn)識黃某某。2013年11月xx有限公司跟xx服務(wù)公司簽約了合同，合同金額197000元人民幣，這個(gè)項(xiàng)目外包給了黃某某個(gè)人，172572元是給黃某某做項(xiàng)目的費(fèi)用，是石某華通過電子郵件給其下達(dá)轉(zhuǎn)賬指令，其用個(gè)人賬戶以"合作費(fèi)"的名義轉(zhuǎn)賬給包括黃某某在內(nèi)的11個(gè)人共計(jì)29.8萬元。
28.證人陶某（xx公司員工）的證言，2010年1月至2015年10月其在xx科技有限公司任職，主要是售后技術(shù)支持方面的工作。程某某是老板兼法人，肖某燕是其公司的銷售代表，2014年8月份到10月份其有參與公司投標(biāo)文書的封裝，但文書里面的具體內(nèi)容其不參與制作。其有拿著公司的制作好標(biāo)書的U盤去打印，其在現(xiàn)場監(jiān)督，當(dāng)時(shí)打出來的標(biāo)書有深圳xx公司、深圳xx公司、深圳xx公司的三份標(biāo)書，里面的內(nèi)容有產(chǎn)品廠家授權(quán)函，參數(shù)描述，產(chǎn)品描述，商務(wù)條款，報(bào)價(jià)單，售后服務(wù)等內(nèi)容，其中報(bào)價(jià)單是由xx公司的客戶經(jīng)理黃某某提供的詳細(xì)內(nèi)容。投標(biāo)的文書打印出來之后，是黎某華在上面蓋章，后續(xù)的工作其沒有參與。深圳市xx中心是在深圳市福田區(qū)免稅大廈旁邊，沒有牌子，進(jìn)出很嚴(yán)，需要登記。
29.證人陳某山的證言，證實(shí)黃某某原是其四女婿，2010年去的深圳，在深圳6年左右時(shí)間收廢品收入大約是50萬，沒有其他收入，在深圳開立的幾張銀行卡不清楚，有時(shí)候是四女兒陳連杰把其身份證要去開的，印象中其只存過一次10萬元人民幣現(xiàn)金，但2014年其沒有存過，其將卡交給了陳某杰。黃某新是黃某某的父親，他家里情況中等偏上，做過印刷的小作坊，雇了一兩個(gè)人。
30.證人劉某（xx公司變更后的法定代表人）的證言，證實(shí)2013年8月份，其母親段某芳過世后，深圳市xx有限公司變更法人由其擔(dān)任，其沒有經(jīng)辦過"XX項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分"這個(gè)銷售合同項(xiàng)目，上面有其公司印章的事情當(dāng)年經(jīng)辦的呂某蓉和蔣某已經(jīng)說清楚了，當(dāng)年只是為了配合xx公司的銷售代表黃某某的要求去圍標(biāo)的，這是行業(yè)的潛規(guī)則，就是有時(shí)為了公司發(fā)展的需要，會(huì)配合銷售代表的要求去虛投一些圍標(biāo)的文件，在深圳市xx中心這個(gè)XX項(xiàng)目中，其公司沒有中標(biāo)，深圳市xx中是在深圳市福田區(qū)免稅大廈旁邊，沒有牌子，進(jìn)出很嚴(yán)，需要登記。
31.視聽資料，2018年9月18日11時(shí)08分至13時(shí)38分被告人黃某某在寶崗所的訊問錄像，2018年9月18日22時(shí)35分至23時(shí)43分在寶崗所的訊問錄像，在深圳市福田區(qū)xx室搜查黃某某銀行卡資產(chǎn)錄像視頻；招商銀行總行營業(yè)部調(diào)取相關(guān)涉案銀行賬戶的光盤資料；2018年12月3日前往深圳市xx公司找米某某核實(shí)案件相關(guān)情況的執(zhí)法情況的記錄視頻。
32.鑒定意見：深圳市xx有限公司對xx公司"XX項(xiàng)目第十二期硬件擴(kuò)容部分一服務(wù)器存儲(chǔ)/云計(jì)算"的損失金額進(jìn)行評估，根據(jù)銷售清單，xx公司按正常折扣率與本次銷售的較低折扣率進(jìn)行比較，測算得出該次較低折扣率出貨與正常折扣率出貨的含稅金額差額為691710元，不含稅金額為592059.92元。
一審法院認(rèn)為
原判據(jù)此認(rèn)為，被告人黃某某身為公司人員，伙同被告人程某某，共同利用其職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃某某、程某某犯職務(wù)侵占罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。被告人黃某某關(guān)于其申請?zhí)貎r(jià)是為爭搶客戶的辯解，經(jīng)查，根據(jù)最終客戶深圳市xx中心與xx公司簽訂的合同，雙方簽訂的合同金額是400余萬元；而根據(jù)電子申請單，被告人黃某某向公司申請的特價(jià)為230余萬元，所上報(bào)的預(yù)計(jì)最終客戶成交價(jià)為275萬元，與實(shí)際并不相符；根據(jù)被告人程某某的供述，xx網(wǎng)業(yè)在涉案的XX項(xiàng)目中只是過單公司，并不提供服務(wù)，黃某某是通過其公司套錢，故該辯解與事實(shí)不符，不予采納；關(guān)于其沒有收取程某某好處費(fèi)的辯解，經(jīng)查，被告人程某某供述，2014年12月19日，其將45萬元轉(zhuǎn)給王某業(yè)，讓王某業(yè)取現(xiàn)裝好后，次日早上，其便讓王某業(yè)將錢交給黃某某指定的人；證人王某業(yè)的證言、相應(yīng)銀行賬戶交易明細(xì)也可印證被告人程某某的供述內(nèi)容，故其辯解與事實(shí)不符，不予采納。被告人黃某某的辯護(hù)人關(guān)于偵查機(jī)關(guān)偵查范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)寬于報(bào)案人報(bào)案范圍、偵查機(jī)關(guān)涉嫌濫用職權(quán)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百一十五條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對已經(jīng)立案的刑事案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行偵查，收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪或者無罪、罪輕或者罪重的證據(jù)材料；《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第一百八十七條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對已經(jīng)立案的刑事案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行偵查，全面、客觀地收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪或無罪、罪輕或者罪重的證據(jù)材料，可見，偵查機(jī)關(guān)有權(quán)也有責(zé)任調(diào)取能證明被告人有罪或者無罪、罪輕或罪重的所有證據(jù)材料，故上述辯護(hù)意見，沒有法律依據(jù)，不予采納；關(guān)于被告人黃某某既不具有利用職務(wù)便利的條件，也不具有以虛假理由騙取xx公司特價(jià)審批的事實(shí)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，涉案項(xiàng)目的特價(jià)申請是由被告人黃某某發(fā)起，實(shí)際上其發(fā)起的特價(jià)申請亦已通過審批，故上述辯護(hù)意見，與事實(shí)不符，亦不予采納。被告人黃某某作為xx公司深圳業(yè)務(wù)部客戶經(jīng)理，理應(yīng)恪盡職守，積極遵循公司相關(guān)行為準(zhǔn)則，維護(hù)公司利益，卻利用有權(quán)申請?zhí)貎r(jià)的職務(wù)便利，向xx公司內(nèi)部申請?zhí)貎r(jià)，以特價(jià)將產(chǎn)品從xx公司出貨，在銷售鏈條中將xx公司添加作為二級代理商“過單”，從中賺取xx公司產(chǎn)品的差價(jià)，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，故其辯護(hù)人關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃某某犯職務(wù)侵占罪事實(shí)不清、證據(jù)不足、應(yīng)宣告被告人黃某某無罪的辯護(hù)意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)以遠(yuǎn)低于xx公司在涉案的項(xiàng)目中賺取的差價(jià)數(shù)額即《損失價(jià)值咨詢意見書》中認(rèn)定的數(shù)額對被告人進(jìn)行指控，已是對被告人作出的更輕的指控，故辯護(hù)人關(guān)于《損失價(jià)值咨詢意見書》不能作為定案依據(jù)的辯護(hù)意見，不予采納?？紤]到被告人程某某系受被告人黃某某指使參與犯罪，且主要系利用被告人黃某某的職務(wù)便利實(shí)施犯罪，被告人黃某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰；被告人程某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人程某某的辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，予以采納。鑒于被告人程某某系從犯，且歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，并主動(dòng)退贓，取得被害單位的諒解，有明顯的悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)，適用緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法可以適用緩刑。辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規(guī)定作出判決：一、被告人黃某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑三年。二、被告人程某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年。
上訴人主張
宣判后，原審被告人黃某某上訴提出：上訴人不具利用職務(wù)便利的條件，作為xx公司客戶經(jīng)理，僅有對相關(guān)項(xiàng)目申請?zhí)貎r(jià)的建議權(quán)，特價(jià)需層層審批，無實(shí)際的報(bào)價(jià)權(quán)和審批權(quán)。上訴人沒有以虛假理由騙取xx公司特價(jià)，本案的“XX項(xiàng)目”系xx公司深圳業(yè)務(wù)部重點(diǎn)關(guān)注項(xiàng)目，深圳業(yè)務(wù)部部長郵件中指示“務(wù)必拿下此項(xiàng)目”，如此典型的項(xiàng)目，虛假理由怎么會(huì)被公司申批通過。公訴機(jī)關(guān)指控上訴人侵占xx公司45萬，程某某所送涉案贓款時(shí)間為2014、12、20中午，陳某山賬戶內(nèi)10萬元存款時(shí)間為2014、12、20上午，時(shí)間點(diǎn)明顯不符，黃某某賬戶的8萬、16萬均有合理解釋；程某某是整個(gè)項(xiàng)目受益者，招投標(biāo)的實(shí)際組織者，操作者。黃某某僅為一名業(yè)務(wù)員，又不參與招投標(biāo)，何談主犯。請求二審法院依法撤銷原審判決書，并依法改判上訴人無罪。
辯護(hù)人提出，根據(jù)一審判決認(rèn)定的上訴人職務(wù)侵占45萬元的金額，其量刑基準(zhǔn)應(yīng)在2年左右，二審期間上訴人認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處罰，經(jīng)與上訴人家屬溝通，愿意將違法所得45萬元全部退贓，上訴人系初犯、偶犯，請求二審依法改判。
二審法院查明
經(jīng)審理查明，本案的事實(shí)已經(jīng)一審法庭查明并認(rèn)定，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人黃某某身為公司人員，伙同原審被告人程某某，共同利用黃某某職務(wù)上的便利，將公司的財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。在共同犯罪中，上訴人黃某某系犯意提起者和主要實(shí)施人，是起主要作用的主犯；原審被告人程某某系受上訴人黃某某指使參與犯罪，且主要系利用被告人黃某某的職務(wù)便利實(shí)施犯罪，是起次要作用的從犯。對于上訴人黃某某及其辯護(hù)人所提的上訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，1.黃某某作為xx公司深圳業(yè)務(wù)部客戶經(jīng)理，利用有權(quán)申請?zhí)貎r(jià)的職務(wù)便利，向xx公司內(nèi)部申請?zhí)貎r(jià)，以特價(jià)將產(chǎn)品從xx公司出貨，在銷售鏈條中將xx公司添加作為二級代理商“過單”，從中賺取xx公司產(chǎn)品的差價(jià)，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，上訴及辯護(hù)關(guān)于黃某某無罪的意見，與查明的事實(shí)不符，不予采納；2.據(jù)程某某供述，2014年12月19日，其將45萬元轉(zhuǎn)給王某業(yè)，讓王某業(yè)取現(xiàn)裝好后，次日早上，其便讓王某業(yè)將錢交給黃某某指定的人，證人王某業(yè)的證言、相應(yīng)銀行賬戶交易明細(xì)也可印證被告人程某某的供述內(nèi)容，上訴及辯護(hù)關(guān)于其沒有收取程某某好處費(fèi)的意見，與查明的事實(shí)不符，不予采納；3.本案是共同犯罪，黃某某系犯意提起者和主要實(shí)施人，原判根據(jù)其在共同犯罪中的地位和作用，認(rèn)定其是主犯并無不當(dāng)，上訴及辯護(hù)關(guān)于黃某某不屬主犯的意見，理由不能成立，不予采納；4.二審期間，并無黃某某退贓或受害公司對其諒解的事實(shí)發(fā)生。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，定罪和量刑均無不當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長周永鷹
審判員馬學(xué)平
審判員王麗
二〇二〇年六月十二日
書記員那競文（兼）
