徐某群職務(wù)侵占罪2014刑二終90二審刑事判決書(shū)
廣東省廣州市中級(jí)人民法院
（2014）穗中法刑二終字第90號(hào)
2016年09月14日
案由
職務(wù)侵占罪
案件類型
刑事二審
案件概述
廣州市花都區(qū)人民檢察院以穗花檢訴[2011]1254號(hào)起訴書(shū)指控被告人徐某甲犯職務(wù)侵占罪，于2011年12月1日向廣州市花都區(qū)人民法院提起公訴?；ǘ紖^(qū)人民法院于2011年12月20日作出（2011）穗花法刑初字第1122號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人徐某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑七個(gè)月。被告人徐某甲不服，向本院提出上訴。本院于2012年11月28日以（2012）穗中法刑二終字第345號(hào)刑事裁定書(shū)發(fā)回重審?；ǘ紖^(qū)人民法院于2012年12月26日重新立案，并依法重新組成合議庭適用普通程序?qū)徖肀景浮Ｓ?013年11月21日作出（2013）穗花法刑重字第1號(hào)刑事判決。原審被告人徐某甲不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，廣州市人民檢察院指派檢察員廖翀出庭履行職務(wù)，上訴人徐某甲及其辯護(hù)人李妍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定，2007年8月至2008年12月，被告人徐某甲和同案甘某（另案處理）兩人在擔(dān)任廣州市光之彩電器家居有限公司業(yè)務(wù)部經(jīng)理和售后部經(jīng)理的期間，于2007年9月13日共同出資成立了廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司（其中徐某甲出資95%、甘某出資5%），被告人徐某甲利用其負(fù)責(zé)為光之彩電器家居有限公司采購(gòu)小家電、冰洗類家電、簽訂進(jìn)貨合同的管理性職務(wù)便利，在廣州市華某甲五金交電有限公司與“光之彩”聯(lián)系供貨業(yè)務(wù)的時(shí)候，要求“華某甲”直接供貨給其出資成立的“樂(lè)某公司”，然后再由“樂(lè)某公司”高價(jià)銷(xiāo)售給其任職并負(fù)責(zé)簽約的“光之彩”，從中賺取差價(jià)以謀取私利。經(jīng)被害單位“光之彩”提供“格蘭仕入庫(kù)明細(xì)表”確認(rèn)，“樂(lè)某公司”在2007年8月至2008年12月期間共供給“光之彩”格蘭仕微波爐1514臺(tái)，貨款共計(jì)862918.00元，被害單位所受損失達(dá)41111元。
上述事實(shí)，有以下證據(jù)證實(shí)：1、公安機(jī)關(guān)的抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)被告人徐某甲于2009年11月19日歸案的情況。
2、戶籍地公安機(jī)關(guān)出具的人口信息查詢資料，證實(shí)被告人徐某甲的身份情況。
3、“光之彩”的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及稅務(wù)登記證。
4、被害單位廣州市光之彩電器家居有限公司提供的關(guān)于被告人徐某甲及同案甘某的職務(wù)及崗位職權(quán)證明，證實(shí)：被告人徐某甲在涉案期間任“光之彩”業(yè)務(wù)部經(jīng)理，決定小家電、冰洗類家電的廠家招商、采購(gòu)、銷(xiāo)售定價(jià)、付款、退換貨、代為簽訂業(yè)務(wù)合同等，其決定采購(gòu)貨物的進(jìn)貨價(jià)格和決定簽訂進(jìn)貨合同均無(wú)需履行其他內(nèi)部審批手續(xù)。同案甘某在涉案期間任公司售后部經(jīng)理。
5、“樂(lè)某公司”的企業(yè)注冊(cè)基本資料，證實(shí)：“樂(lè)某公司”性質(zhì)為有限責(zé)任公司，由被告人徐某甲及同案甘某出資50萬(wàn)元于2007年9月13日注冊(cè)成立，其中徐某甲出資47.5萬(wàn)元，出資比例95%；甘某出資2.5萬(wàn)元，出資比例5%。
6、“華某甲”的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其與“樂(lè)某公司”簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，“華某甲”提供的2008年廣東格蘭仕微波爐產(chǎn)品價(jià)格表（包括常規(guī)機(jī)、特價(jià)、特供機(jī)）、與“樂(lè)某公司”的業(yè)務(wù)往來(lái)明細(xì)表，證實(shí)“華某甲”與“樂(lè)某公司”簽訂合同，銷(xiāo)售格蘭仕微波爐產(chǎn)品的數(shù)額、價(jià)格等情況。
7、被害單位“光之彩”公司提供的格蘭仕微波爐入庫(kù)明細(xì)表，證實(shí)樂(lè)某公司供貨價(jià)與華某甲公司供貨價(jià)的總差額為人民幣41111元。
8、廣州樂(lè)某公司貿(mào)易有限公司在中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行的賬戶44×××46從開(kāi)戶至2010年6月25日的明細(xì)，證實(shí)該賬戶2007年10月至2009年1月3日期間，轉(zhuǎn)賬收入及支出資金頻繁，數(shù)額較大；自2009年1月4日后，該賬戶資金進(jìn)出基本停止，僅有稅費(fèi)扣款及銀行結(jié)息。
9、“光之彩”與“樂(lè)某公司”簽訂的場(chǎng)地使用協(xié)議，分別由徐某甲、司某峰代表簽訂。
10、廣州市光之彩電器家居有限公司提供的“格蘭仕入庫(kù)明細(xì)表”，證實(shí)“樂(lè)某公司”在2007年10月至2008年10月期間向“光之彩”銷(xiāo)售格蘭仕微波爐共計(jì)1514臺(tái)，銷(xiāo)售金額共計(jì)862918.00元。
11、《光之彩公司與樂(lè)某貿(mào)易公司購(gòu)貨付款往來(lái)明細(xì)》、《退貨單》、《銷(xiāo)售發(fā)貨單》、《收款收據(jù)》，證實(shí)“光之彩”與樂(lè)某公司從2007年8月14日至2008年12月1日期間購(gòu)貨付款的往來(lái)情況：在2007年8月14日至2008年1月1日期間，付款方式主要是先供貨后付款；2008年1月1日至2008年12月1日期間，付款方式基本是先付款后供貨，“光之彩”長(zhǎng)期給予樂(lè)某公司預(yù)付款。
12、被害單位“光之彩”法定代表人徐某乙（曾用名徐某丙）的陳述，證實(shí)：徐某甲和某劍明曾經(jīng)都是“光之彩”的員工，徐某甲擔(dān)任公司業(yè)務(wù)部經(jīng)理，甘某是公司售后服務(wù)部經(jīng)理。2008年11月“光之彩”公司將徐某甲調(diào)離原崗位，不再負(fù)責(zé)小家電業(yè)務(wù)，徐某甲就提出辭職，“光之彩”公司就將2008年的部分獎(jiǎng)金發(fā)給她，她就離開(kāi)了“光之彩”。其公司通過(guò)查賬發(fā)現(xiàn)“樂(lè)某公司”與“光之彩”的業(yè)務(wù)很不正常，就向徐某甲了解情況，徐某甲表示沒(méi)有和“樂(lè)某公司”簽訂合同，但有一份《場(chǎng)地使用協(xié)議》，“樂(lè)某公司”的簽字代表是“司某峰”，徐某甲則代表“光之彩”簽字。其公司找到發(fā)貨單，發(fā)現(xiàn)“樂(lè)某公司”的發(fā)貨員、收款人都是“曾某”，“樂(lè)某公司”收款賬戶為“姚某”的個(gè)人帳號(hào)，而“光之彩”是以“徐某丁”的個(gè)人帳號(hào)向其支付貨款，貨款已經(jīng)全部支付，實(shí)際交易金額為2047196.4元，銷(xiāo)售的產(chǎn)品有“華某甲”、“華某乙”、“詩(shī)而頓”等多家企業(yè)的小家電，“樂(lè)某公司”從未開(kāi)具過(guò)發(fā)票。其從工商部門(mén)查詢得知，“樂(lè)某公司”是由徐某甲和某劍明兩人出資50萬(wàn)元于2007年9月13日經(jīng)工商核準(zhǔn)設(shè)立的，其中徐某甲出資47.5萬(wàn)元，甘某出資2.5萬(wàn)元，甘某擔(dān)任法定代表人，租賃花都區(qū)新華街新街大道67號(hào)嘉逸華庭14、15、16座26鋪?zhàn)鳛檗k公場(chǎng)所開(kāi)始經(jīng)營(yíng)。其不清楚“樂(lè)某公司”的具體經(jīng)營(yíng)情況，除了銷(xiāo)售給“光之彩”外，其向同行打聽(tīng)過(guò)，沒(méi)有聽(tīng)到“樂(lè)某公司”有其他業(yè)務(wù)?！肮庵省迸c樂(lè)某公司的業(yè)務(wù)開(kāi)展都是由徐某甲一個(gè)人在操作，包括進(jìn)場(chǎng)、價(jià)格、折扣、訂貨、付款等都由徐某甲決定。其公司提供了“格蘭仕微波爐的入庫(kù)明細(xì)表”，這是根據(jù)“樂(lè)某公司”的入庫(kù)單制作的，并根據(jù)“華某甲”在同期的供貨價(jià)與“樂(lè)某公司”的供貨價(jià)對(duì)比計(jì)算出差價(jià)為41111元。目前根據(jù)入庫(kù)明細(xì)表算出來(lái)我公司格蘭仕微波爐被侵占的總額是41111元，但由于“華某甲”沒(méi)有提供部分格蘭仕微波爐的型號(hào)的同期供貨價(jià)到我公司，所以有部分尚未計(jì)算在內(nèi)。
13、證人杜某的證言，證實(shí)：其于2008年9月至2009年1月?lián)巍皹?lè)某公司”的業(yè)務(wù)員，該公司主要經(jīng)營(yíng)小家電的銷(xiāo)售代理，法定代表人是甘某，老板是司某峰，另外還有財(cái)務(wù)人員“阿某甲”，其和曾某、“阿某乙”（中途離開(kāi)了公司）是業(yè)務(wù)員，公司人員就是這幾個(gè)人了。“樂(lè)某公司”的業(yè)務(wù)主要面向“光之彩”，另外還有一些小客戶。雖然賣(mài)給每個(gè)客戶的價(jià)格都不同，但賣(mài)給“光之彩”的價(jià)格肯定比賣(mài)給其他客戶的價(jià)格要高，一般要高出10%。徐某甲是“光之彩”負(fù)責(zé)小家電的業(yè)務(wù)經(jīng)理，和司某峰住在一起，其去過(guò)他們家。
14、證人余某的證言，其是“華某甲”的業(yè)務(wù)經(jīng)理，證實(shí)“華某甲”主要經(jīng)營(yíng)格蘭仕微波爐的銷(xiāo)售代理，從2007年年底至2009年3月期間，“樂(lè)某公司”是其公司在花都地區(qū)的業(yè)務(wù)代理，具體是業(yè)務(wù)員黃某丙與“樂(lè)某公司”聯(lián)系的。
15、證人盧某的證言，其是“華某甲”的業(yè)務(wù)員，證實(shí)：“樂(lè)某公司”作為“華某甲”業(yè)務(wù)代理，銷(xiāo)售格蘭仕微波爐產(chǎn)品，當(dāng)時(shí)簽訂合同時(shí)，“樂(lè)某公司”是由司某峰負(fù)責(zé)的。2008年年底，其公司終止同“樂(lè)某公司”的業(yè)務(wù)往來(lái)，直接與“光之彩”進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)。
16、證人黃某丙的證言，其是“華某甲”的業(yè)務(wù)員，證實(shí)：格蘭仕微波爐在“光之彩”商場(chǎng)里有銷(xiāo)售，但之前是由其他二級(jí)代理商供貨，后來(lái)其公司和格蘭仕的生產(chǎn)廠家為了規(guī)范市場(chǎng)銷(xiāo)售渠道，拓寬產(chǎn)品的聲譽(yù)，決定和“光之彩”公司直接聯(lián)系。在2007年其和格蘭仕廠家的業(yè)務(wù)代表練某及二級(jí)商代理龔某去到“光之彩”的賣(mài)場(chǎng)找當(dāng)時(shí)“光之彩”負(fù)責(zé)人徐某甲商談，當(dāng)時(shí)商談?dòng)袃煞N合作方式，一是“直供”，但徐某甲提出代銷(xiāo)，其一方不同意；二是“二級(jí)商代理供貨”，但徐某甲不同意龔某做，說(shuō)如果是由龔某做的話，“光之彩”所有的格蘭仕電器產(chǎn)品就要全部撤離場(chǎng)，當(dāng)時(shí)其就問(wèn)徐某甲是否有其他的供應(yīng)商可以介紹，她就講去問(wèn)問(wèn)，過(guò)了幾天，徐某甲就約其來(lái)花都，講她已經(jīng)聯(lián)系到供應(yīng)商，并介紹了廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司的司某峰給其認(rèn)識(shí)，之后“樂(lè)某公司”就作為其公司的二級(jí)代理商，再由“樂(lè)某公司”提供格蘭仕微波爐給“光之彩”銷(xiāo)售。購(gòu)銷(xiāo)形式為貨到收現(xiàn)金。產(chǎn)品售后方面，售前機(jī)或滯銷(xiāo)產(chǎn)品由“華某甲”公司負(fù)責(zé)退換，售后機(jī)由廠家負(fù)責(zé)。當(dāng)時(shí)徐某甲只是介紹司某峰是樂(lè)某公司的，并沒(méi)有說(shuō)他什么職務(wù)，而且司某峰派給我的名片上也沒(méi)有職務(wù)名稱。
17、證人練某的證言，其是格蘭仕電器公司的業(yè)務(wù)代表，證言內(nèi)容與黃某丙的基本一致，證實(shí)徐某甲不想讓他們推薦的龔某去做二級(jí)代理商，談了大約十五分鐘就離開(kāi)了。
18、證人龔某的證言，證實(shí)：2007年，“華某甲”的業(yè)務(wù)員黃某丙和格蘭仕電器公司的業(yè)務(wù)代表練某來(lái)其商店，問(wèn)其有沒(méi)有興趣做“華某甲”的二級(jí)代理商，其當(dāng)時(shí)已經(jīng)經(jīng)營(yíng)格蘭仕電器，就答應(yīng)了。之后黃某丙和練某帶其到“光之彩”，找到“光之彩”的電器負(fù)責(zé)人徐某甲商談，但徐某甲一口否決，說(shuō)如果由他做二級(jí)代理的話，“光之彩”所有的格蘭仕電器產(chǎn)品就要全部撤離。
19、證人湯某的證言，證實(shí)：徐某甲是公司的副總經(jīng)理至2008年12月初，她負(fù)責(zé)冰洗、小家電的業(yè)務(wù)，包括合同的簽訂，商品的進(jìn)場(chǎng)，是最終的決定人，其所負(fù)責(zé)的業(yè)務(wù)是要徐某甲審批的，她有最終的審批權(quán)，她審批過(guò)后就不用再由老板批示了。冰洗、小家電商品的進(jìn)場(chǎng)售賣(mài)程序是：供應(yīng)商的業(yè)務(wù)員與徐某甲商談，商談好進(jìn)場(chǎng)費(fèi)、銷(xiāo)售價(jià)格，購(gòu)銷(xiāo)或代銷(xiāo)，后徐某甲就與供應(yīng)商的業(yè)務(wù)員簽訂合同，之后商品就可以進(jìn)場(chǎng)售賣(mài)。徐某甲去商談、簽訂合同時(shí)不用老板同意。公司的合同章由徐某甲保管。現(xiàn)在是“華某甲”直接作為一級(jí)代理商與“光之彩”聯(lián)系業(yè)務(wù)，其不清楚之前為什么“華某甲”沒(méi)有直接與“光之彩”聯(lián)系業(yè)務(wù)?！皹?lè)某公司”與“光之彩”的聯(lián)系人是司某峰，其未見(jiàn)過(guò)司某峰，徐某甲在職時(shí)，經(jīng)常對(duì)銷(xiāo)售人員說(shuō)多推銷(xiāo)“樂(lè)某公司”供應(yīng)的商品。樂(lè)某公司與“光之彩”的業(yè)務(wù)往來(lái)至2008年12月初徐某甲離開(kāi)時(shí)為止，與樂(lè)某公司是購(gòu)銷(xiāo)，即貨到付款。樂(lè)某公司供應(yīng)的部分商品，如“益某”等是作為一級(jí)代理，所以價(jià)格上沒(méi)能比較出差別。有部分出名的品牌，如“格蘭仕微波爐”，樂(lè)某公司的價(jià)格就比其他公司的價(jià)格要高。
20、證人梁某的證言，其是“光之彩”的采購(gòu)員，證實(shí)：徐某甲是“光之彩”的副總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)小家電、冰箱和洗衣機(jī)這三方面的全部事情，徐某甲有權(quán)單獨(dú)決定簽訂進(jìn)貨合同，單獨(dú)決定采購(gòu)貨物的進(jìn)貨價(jià)格等情況，不需要履行其他內(nèi)部的審批手續(xù)。樂(lè)某公司與“光之彩”現(xiàn)已沒(méi)有業(yè)務(wù)往來(lái)，但徐某甲在“光之彩”任職時(shí)，兩公司有業(yè)務(wù)往來(lái)。
21、證人徐某戊的證言，證實(shí)：其從2000年開(kāi)始入“光之彩”工作任公司出納，2010年1月開(kāi)始任公司財(cái)務(wù)副經(jīng)理至今?！皹?lè)某公司”從2007年7月至2008年底供貨給“光之彩”，徐某甲在2004年至2008年底作為“光之彩”的副總經(jīng)理，管全面工作，包括公司貨款的進(jìn)出都要徐某甲簽名同意，還包括小家電、冰洗類家電都是她負(fù)責(zé)，可單獨(dú)決定簽訂進(jìn)貨合同，單獨(dú)決定采購(gòu)貨物的進(jìn)貨價(jià)格。樂(lè)某公司從2007年7月開(kāi)始供貨至2008年底就沒(méi)有業(yè)務(wù)往來(lái)。供應(yīng)商供貨給“光之彩”通常是月結(jié)，也有一小部分是付現(xiàn)金，支付方式通常都是付支票，主要是期票。
22、被告人徐某甲的供述：其于2003年5月至2008年12月5日在“光之彩”擔(dān)任業(yè)務(wù)經(jīng)理，負(fù)責(zé)家電及冰箱采購(gòu)?！肮庵省敝饕猿鲎鈭?chǎng)地的形式經(jīng)營(yíng)電器銷(xiāo)售，廠家或其他一、二級(jí)供應(yīng)商提供專柜、派促銷(xiāo)員、支付進(jìn)場(chǎng)費(fèi)、節(jié)假日搞促銷(xiāo)活動(dòng)等，其負(fù)責(zé)小家電的采購(gòu)、洽談供貨價(jià)格、產(chǎn)品項(xiàng)目等，貨款的支付一般都是開(kāi)具一個(gè)月的期票。其和供應(yīng)商談好進(jìn)貨價(jià)格后，就由其代表“光之彩”在合同上簽名，之后蓋公司合同章。其負(fù)責(zé)采購(gòu)的冰箱有松下、飛利浦、樂(lè)聲、康佳等，小家電有華帝廚具、格力風(fēng)扇、美的風(fēng)扇、美美暖水袋、格蘭仕微波爐、美的微波爐等。2007年，其和某劍明各自出資47.5萬(wàn)和2.5萬(wàn)元成立了“樂(lè)某公司”，甘某擔(dān)任法人代表，由與其同居的加拿大國(guó)籍男朋友司某峰實(shí)際經(jīng)營(yíng)，司某峰借其和某劍明的身份證辦樂(lè)某公司。其將美美暖水袋和格蘭仕微波爐兩個(gè)產(chǎn)品介紹給司某峰代理，讓司某峰再賣(mài)給“光之彩”，并且其代表“光之彩”與“樂(lè)某公司”簽訂合同。樂(lè)某公司是從2007年12月開(kāi)始至2008年底供貨給光之彩的。樂(lè)某公司送貨到光之彩后，倉(cāng)庫(kù)收到貨然后由其核價(jià)后簽名，再交給會(huì)計(jì)核準(zhǔn)之后由公司出納開(kāi)具30-40天的期票給樂(lè)某公司，樂(lè)某公司的客戶還有從化環(huán)球電器場(chǎng)及在花都下面鎮(zhèn)的一些商場(chǎng)，樂(lè)某公司在2008年底已沒(méi)有營(yíng)業(yè)。樂(lè)某供貨的價(jià)格都是由廠家定的，如果促銷(xiāo)員費(fèi)和進(jìn)場(chǎng)費(fèi)都是廠家出的，就供貨價(jià)低些，5點(diǎn)到10點(diǎn)，反之就15點(diǎn)到20點(diǎn)。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為：被告人徐某甲無(wú)視國(guó)家法律，身為公司人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。綜合考量被告人的作案手段、社會(huì)危害及其健康狀況××，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條第一款之規(guī)定，判決如下：被告人徐某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑七個(gè)月。
上訴人主張
宣判后，上訴人徐某甲及辯護(hù)人提出如下上訴和辯護(hù)意見(jiàn)：一、重審一審判決沒(méi)有新的證據(jù)仍然對(duì)徐某甲判處有期徒刑7個(gè)月是證據(jù)不足，該案一審開(kāi)庭后公訴機(jī)關(guān)沒(méi)有提交任何的新證據(jù)。2013年11月8日由公安機(jī)關(guān)到廣州市光之彩電器家居有限公司調(diào)取書(shū)證材料，但該部分書(shū)證并非新證據(jù)。二、本案認(rèn)定事實(shí)不清，重審法院將廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司獲取的進(jìn)銷(xiāo)差價(jià)41111元認(rèn)定為徐某甲的職務(wù)侵占數(shù)額，存在認(rèn)定錯(cuò)誤。廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司與名義上持有股權(quán)的上訴人徐某甲分別具有獨(dú)立的法律人格和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此，廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司向廣州市光之彩電器家居有限公司所供貨物的合理差價(jià)是廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司的所得，不能認(rèn)定為上訴人徐某甲所有。三、上訴人代表廣州市光之彩電器家居有限公司與廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司簽訂合同，只是履行職責(zé)的行為，其主觀上沒(méi)有侵占公司財(cái)物的故意，客觀上也無(wú)侵占公司企業(yè)財(cái)產(chǎn)，損害公司企業(yè)利益的行為。廣州市華某甲五金交電有限公司不能接受廣州市光之彩電器家居有限公司提出的代銷(xiāo)延遲付款方式不再繼續(xù)代理銷(xiāo)售的情況下，經(jīng)格蘭仕微波爐生產(chǎn)廠家代表、廣州市華某甲五金交電有限公司以及廣州市光之彩電器家居有限公司同意，廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司成為二級(jí)代理銷(xiāo)售商，完全是一種公平的市場(chǎng)行為，不存在非法情形。廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司按規(guī)定足額向廣州市光之彩電器家居有限公司交納了“進(jìn)場(chǎng)費(fèi)”，而且廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司給予廣州市光之彩電器家居有限公司的供貨價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于廣州市華某甲五金交電有限公司給予小家電同行的供貨價(jià)，且廣州市光之彩電器家居有限公司在交易中還享有一個(gè)月的貨款延遲支付權(quán)利，享有滯銷(xiāo)產(chǎn)品的退貨服務(wù)，其銷(xiāo)售微波爐產(chǎn)品明顯獲利。四、從客體上看上訴人并無(wú)侵占公司財(cái)產(chǎn)。廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司41111元的進(jìn)銷(xiāo)差價(jià)不應(yīng)作為廣州市光之彩電器家居有限公司的財(cái)產(chǎn)，也不應(yīng)作為定罪數(shù)額。
公訴機(jī)關(guān)的出庭意見(jiàn)：原審判決認(rèn)定徐某甲構(gòu)成職務(wù)侵占罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，建議二審法院查清事實(shí)后依法改判。
二審法院查明
經(jīng)審理查明：2007年8月至2008年12月，被告人徐某甲和同案甘某（另案處理）兩人在擔(dān)任廣州市光之彩電器家居有限公司業(yè)務(wù)部經(jīng)理和售后部經(jīng)理的期間，于2007年9月13日共同出資成立了廣州樂(lè)某貿(mào)易有限公司（其中徐某甲出資95%、甘某出資5%），在廣州市華宇力五金交電有限公司處取得二級(jí)經(jīng)銷(xiāo)商資格后，在“光之彩”內(nèi)經(jīng)銷(xiāo)格蘭仕微波爐。
上述事實(shí)有以下證據(jù)證實(shí)：公安機(jī)關(guān)的抓獲經(jīng)過(guò)，戶籍地公安機(jī)關(guān)出具的人口信息查詢資料，“光之彩”的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及稅務(wù)登記證，被害單位廣州市光之彩電器家居有限公司提供的關(guān)于被告人徐某甲及同案甘某的職務(wù)及崗位職權(quán)證明，“樂(lè)某公司”的企業(yè)注冊(cè)基本資料，、“華某甲”的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其與“樂(lè)某公司”簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，“華某甲”提供的2008年廣東格蘭仕微波爐產(chǎn)品價(jià)格表（包括常規(guī)機(jī)、特價(jià)、特供機(jī)）、與“樂(lè)某公司”的業(yè)務(wù)往來(lái)明細(xì)表，“光之彩”公司提供的格蘭仕微波爐入庫(kù)明細(xì)表，、廣州樂(lè)某公司貿(mào)易有限公司在中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行的賬戶44×××46從開(kāi)戶至2010年6月25日的明細(xì)，“光之彩”與“樂(lè)某公司”簽訂的場(chǎng)地使用協(xié)議，廣州市光之彩電器家居有限公司提供的“格蘭仕入庫(kù)明細(xì)表，《光之彩公司與樂(lè)某貿(mào)易公司購(gòu)貨付款往來(lái)明細(xì)》、《退貨單》、《銷(xiāo)售發(fā)貨單》、《收款收據(jù)》，證人證言及上訴人徐某甲的供述。
關(guān)于上訴人及其辯護(hù)人提出的上訴和辯護(hù)意見(jiàn)以及公訴機(jī)關(guān)的出庭意見(jiàn)，綜合評(píng)判如下：本案中，樂(lè)某公司采購(gòu)商品后在光之彩場(chǎng)內(nèi)銷(xiāo)售，樂(lè)某公司與光之彩公司之間非購(gòu)銷(xiāo)模式，其需向光之彩公司支付場(chǎng)地費(fèi)和上架費(fèi)等費(fèi)用，樂(lè)某公司只是以光之彩的名義在光之彩的場(chǎng)地銷(xiāo)售其商品，光之彩對(duì)該商品不擁有所有權(quán)，只是對(duì)售出的商品提取一定比例的費(fèi)用，并不存在上訴人利用其職務(wù)高價(jià)進(jìn)貨侵占光之彩公司利益的事實(shí)。上訴人的上訴意見(jiàn)和其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)以及公訴機(jī)關(guān)的出庭意見(jiàn)成立，本院予以采納。原審認(rèn)定上訴人犯職務(wù)侵占罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，本院依法予以改判。
二審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定上訴人徐某甲犯職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足，不能認(rèn)定上訴人徐某甲有罪。上訴人徐某甲的上訴意見(jiàn)及其辯護(hù)人提出徐某甲無(wú)罪的辯護(hù)意見(jiàn)于法有據(jù)，本院予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第（三）項(xiàng)、第一百九十五條第（三）項(xiàng)、第二百三十三條的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、撤銷(xiāo)廣州市花都區(qū)人民法院（2013）穗花法刑重字第1號(hào)刑事判決
二、上訴人徐某甲無(wú)罪。
本判決為終審判決
審判人員
審判長(zhǎng)鐘堅(jiān)
審判員邊龍
審判員邵軍鋒
二〇一六年九月十四日
書(shū)記員黃藻詩(shī)
