案??由 詐騙
案??號(hào) （2021）皖16刑終60號(hào)
渦陽(yáng)縣人民法院審理渦陽(yáng)縣人民檢察院指控原審被告人馬某某犯詐騙罪一案，于2020年12月10日作出（2020）皖1621刑初267號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人馬某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判依據(jù)相關(guān)書證、鑒定意見(jiàn)、辨認(rèn)筆錄、證人證言、同案犯供述、被告人供述等證據(jù)認(rèn)定：被告人馬某某于1993年在原渦陽(yáng)縣襪廠（后改制為渦陽(yáng)金魚針織公司）工作至2000年，系臨時(shí)工身份。渦陽(yáng)金魚針織公司于2008年8月4日由渦陽(yáng)縣人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)、進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，2009年5月26日宣告破產(chǎn)，2010年6月9日裁定確認(rèn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案并由破產(chǎn)管理人執(zhí)行。
期間，馬某某明知其系公司臨時(shí)工，為達(dá)到享受公司破產(chǎn)后正式職工應(yīng)有待遇的目的，與馬某某具有親屬關(guān)系的劉素芳（另案處理）身為破產(chǎn)企業(yè)的留守人員，明知馬某某系臨時(shí)工身份，為幫助其享受公司破產(chǎn)后正式職工應(yīng)有的待遇，利用其保管材料不全職工檔案的職務(wù)便利，與馬某某相互勾結(jié)。2010年2月，由劉素芳提供并復(fù)制了含有渦陽(yáng)縣能源服務(wù)部職工“馬麗”的渦陽(yáng)縣勞動(dòng)局渦勞計(jì)字（1994）第257號(hào)招工文件交于馬某某，讓其變更戶籍信息、增加曾用名“馬麗”，將出生日期從1979年2月13日變更為1975年2月13日。馬某某將變更后的材料交給劉素芳后，劉素芳通過(guò)讓人填寫空白表格、簽字蓋章等不法手段，偽造并增加了“馬麗”的“職工轉(zhuǎn)正定級(jí)報(bào)告表”等檔案材料，提交渦陽(yáng)金魚針織公司清算小組。馬某某得以按照偽造的“馬麗”正式職工身份，從渦陽(yáng)金魚針織公司參保，領(lǐng)取破產(chǎn)補(bǔ)償金5040元、失業(yè)保險(xiǎn)金5795元。另外，企業(yè)為其補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)金21967.18元，共計(jì)32802.18元。
原判據(jù)此認(rèn)為，被告人馬某某以非法占有為目的，伙同他人采取偽造證明材料、虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等方法，騙取公私財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。破產(chǎn)企業(yè)為馬某某補(bǔ)繳的養(yǎng)老保險(xiǎn)金21967.18元，因馬某某沒(méi)有實(shí)際獲取，屬犯罪未遂，對(duì)未遂部分，可以比照既遂犯從輕處罰。遂依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十四條和《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第二百六十六條的解釋》的規(guī)定，認(rèn)定被告人馬某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；對(duì)被告人馬某某的違法所得依法予以追繳，返還被害單位。
馬某某上訴提出其自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，繳納罰金并退出違法所得，請(qǐng)求二審法院依法改判并對(duì)其適用緩刑。辯護(hù)人提出與之相同的辯護(hù)意見(jiàn)。
經(jīng)審理查明：認(rèn)定上訴人馬某某犯詐騙罪的證據(jù)，一審法院在判決書中已列舉，相關(guān)證據(jù)業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證。本院審理期間，上訴人、辯護(hù)人未提出影響本案事實(shí)認(rèn)定的新證據(jù)。本院經(jīng)依法全面審查，對(duì)一審判決所列證據(jù)和認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。
另查明：二審期間，馬某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，繳納罰金并退出違法所得，亳州市人民檢察院出具的馬某某認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書量刑建議為判處有期徒刑十個(gè)月，緩期執(zhí)行；渦陽(yáng)縣司法局出具的調(diào)查評(píng)估意見(jiàn)書認(rèn)定馬某某基本具備適用社區(qū)矯正條件。
本院認(rèn)為，上訴人馬某某以非法占有為目的，伙同他人采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。馬某某犯罪未遂部分，可比照既遂犯從輕處罰。對(duì)馬某某及其辯護(hù)人所提二審馬某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，繳納罰金并退出違法所得，請(qǐng)求二審法院依法對(duì)馬某某改判并適用緩刑的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，二審中馬某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽署具結(jié)書，繳納罰金并退出違法所得，檢察機(jī)關(guān)建議對(duì)馬某某判處有期徒刑十個(gè)月，緩期執(zhí)行，故對(duì)馬某某及其辯護(hù)人此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。根據(jù)馬某某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)及情節(jié)，結(jié)合其悔罪表現(xiàn)，對(duì)其適用緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，依法可適用緩刑。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)、第十五條、第二百零一條，《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十四條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第二百六十六條的解釋》，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》第三百五十七條的規(guī)定，判決如下：
一、維持渦陽(yáng)縣人民法院（2020）皖1621刑初267號(hào)刑事判決第二項(xiàng)即“對(duì)被告人馬某某的違法所得依法予以追繳，返還被害單位。”
二、撤銷渦陽(yáng)縣人民法院（2020）皖1621刑初267號(hào)刑事判決第一項(xiàng)即“被告人馬某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；”
三、上訴馬某某犯詐騙，判處有期徒刑十個(gè)月，緩期一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起開(kāi)始計(jì)算。）
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 趙長(zhǎng)坤
審 判 員 寧少美
審 判 員 耿曹力
二〇二一年五月十二日
法官助理 石 矗
書 記 員 丁 剛
