唐某杰等虛假廣告案-網(wǎng)絡(luò)直播帶貨型虛假廣告罪的認(rèn)定
人民法院案例庫 入庫編號(hào)：2025-03-1-165-001
關(guān)鍵詞
刑事/虛假廣告罪/詐騙罪/網(wǎng)絡(luò)直播帶貨/虛構(gòu)產(chǎn)地/買粉控評(píng)/欺騙消費(fèi)者
基本案情
2020年至案發(fā)，被告人唐某杰等組織策劃，由被告人林某等擔(dān)任主要運(yùn)營(yíng)人員，負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的抖音店鋪管理、對(duì)接供應(yīng)鏈等工作，并孵化出被告人阿西某某（抖音昵稱為“涼山孟陽”）、被告人阿的某某（抖音昵稱為“涼山阿澤”）等網(wǎng)絡(luò)主播。唐某杰等低價(jià)采購核桃、青花椒、紅花、雪燕、羊肚菌等非涼山產(chǎn)地的農(nóng)副產(chǎn)品，以“助農(nóng)”名義虛假拍攝在四川省涼山彝族自治州昭覺縣山區(qū)農(nóng)戶家中收購上述農(nóng)特產(chǎn)品的視頻，通過阿西某某、阿的某某的抖音平臺(tái)，以網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的方式將上述非涼山產(chǎn)地的農(nóng)特產(chǎn)品冒充涼山產(chǎn)地的農(nóng)特產(chǎn)品予以銷售。在阿西某某、阿的某某網(wǎng)絡(luò)直播期間，唐某杰還使用購買來的大量粉絲賬號(hào)在直播間內(nèi)通過控評(píng)等方式欺騙消費(fèi)者。據(jù)此，唐某杰等銷售額共計(jì)人民幣3500余萬元（幣種下同），非法獲利達(dá)1300余萬元。
案發(fā)后，被告人阿西某某、阿的某某等自動(dòng)投案，如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首。各被告人均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，被告人唐某杰、林某等退繳違法所得。
四川省昭覺縣人民法院于2024年2月27日作出（2024）川3431刑初4號(hào)刑事判決，以虛假廣告罪判處被告人唐某杰有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，判處其余被告人有期徒刑九個(gè)月至十一個(gè)月不等，并處罰金人民幣二萬元至八萬元不等。宣判后，沒有上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有二：一是被告人唐某杰等是否構(gòu)成虛假廣告罪；二是唐某杰等是否構(gòu)成詐騙罪。
其一，關(guān)于被告人唐某杰等是否構(gòu)成虛假廣告罪。《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十二條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！睋?jù)此，利用廣告對(duì)商品作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成虛假廣告罪?！吨腥A人民共和國(guó)廣告法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法。”《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》（國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局令第72號(hào)）第二條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，利用網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介，以文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式，直接或者間接地推銷商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用廣告法和本辦法的規(guī)定?！辫b此，本案所涉及的網(wǎng)絡(luò)直播帶貨，系主播在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供的直播間介紹、推薦所銷售商品的廣告行為。被告人唐某杰等作為廣告主（組織者）和廣告發(fā)布者（主播），本應(yīng)當(dāng)對(duì)宣傳內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)，但其通過虛構(gòu)產(chǎn)地、擺拍從農(nóng)戶家收購產(chǎn)品的視頻、買粉控評(píng)等手段，假借“涼山助農(nóng)”名義對(duì)商品作虛假宣傳，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，對(duì)消費(fèi)者是否選擇購買相應(yīng)商品產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，構(gòu)成“利用廣告對(duì)商品作虛假宣傳”。
根據(jù)刑法第二百二十二條的規(guī)定，虛假廣告罪以“情節(jié)嚴(yán)重”作為入罪門檻。目前，并無司法解釋對(duì)“情節(jié)嚴(yán)重”的具體情形作出明確?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（公通字〔2022〕12號(hào)）第六十七條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）違法所得數(shù)額在十萬元以上的；……（五）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；（六）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?！睂?duì)于立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)犯罪審判中參照適用〈最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）〉的通知》（法發(fā)〔2010〕22號(hào)）第一條、第二條規(guī)定：“最高人民法院對(duì)相關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)沒有規(guī)定的，人民法院在審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件時(shí)，可以參照適用《標(biāo)準(zhǔn)二》的規(guī)定。”“各級(jí)人民法院在參照適用《標(biāo)準(zhǔn)二》的過程中，如認(rèn)為《標(biāo)準(zhǔn)二》的有關(guān)規(guī)定不能適應(yīng)案件審理需要的，要結(jié)合案件具體情況和本地實(shí)際，依法審慎穩(wěn)妥處理好案件的法律適用和政策把握，爭(zhēng)取更好的社會(huì)效果?！睋?jù)此，人民法院審理虛假廣告刑事案件，在保證案件處理效果的前提下，可以參照上述立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。本案中，被告人唐某杰等在網(wǎng)絡(luò)直播帶貨中，以虛假宣傳的方式欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，違法所得數(shù)額遠(yuǎn)超十萬元；并且，其假借“涼山助農(nóng)”名義，利用了消費(fèi)者的助農(nóng)情懷和對(duì)涼山地區(qū)特產(chǎn)的信任，社會(huì)影響惡劣?；诖?，法院認(rèn)定唐某杰等的行為屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。
其二，關(guān)于唐某杰等是否構(gòu)成詐騙罪。界分虛假廣告罪與詐騙罪，關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有非法占有目的。詐騙罪的成立要求行為人主觀上具有非法占有目的，所謂的商品僅僅是行為人用來獲取消費(fèi)者信任的工具，對(duì)于其質(zhì)量如何、能否滿足消費(fèi)者的需求，均不在其考慮之中。就實(shí)質(zhì)而言，所涉商品在使用價(jià)值上對(duì)消費(fèi)者而言相當(dāng)于“廢品”。而在虛假廣告罪中，行為人銷售的商品雖然與廣告宣傳存在不相符之處，但對(duì)消費(fèi)者而言具有一定的使用價(jià)值，行為人具有非法獲利目的，但不具有非法占有目的。
本案中，唐某杰等通過虛構(gòu)產(chǎn)地贏得消費(fèi)者信任，從而與之進(jìn)行價(jià)格與品質(zhì)不符的交易行為，但涉案商品對(duì)消費(fèi)者具有一定程度的使用價(jià)值，唐某杰等主觀上僅有非法獲利目的，不具有非法占有目的。因此，唐某杰等的行為不構(gòu)成詐騙罪。
另外，本案被告人的行為不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。刑法第一百四十條規(guī)定：“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；……”。該條規(guī)定的“以次充好”，是指以低等級(jí)、低檔次產(chǎn)品冒充高等級(jí)、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。本案中，所售賣產(chǎn)品僅是產(chǎn)品產(chǎn)地與其宣傳不符合，不能認(rèn)定該商品為偽劣產(chǎn)品。鑒此，唐某杰等的行為不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
綜上，被告人唐某杰等構(gòu)成虛假廣告罪。經(jīng)綜合考慮各被告人在共同犯罪中所起作用，以及自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、退繳違法所得等情節(jié)，法院依法對(duì)各被告人判處相應(yīng)刑罰。
裁判要旨
1.在網(wǎng)絡(luò)直播帶貨中，通過虛構(gòu)產(chǎn)地、擺拍視頻、買粉控評(píng)等方式，假借助農(nóng)等名義對(duì)商品作虛假宣傳，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者的，屬于利用廣告對(duì)商品作虛假宣傳；符合刑法第二百二十二條規(guī)定的，以虛假廣告罪論處。
2.對(duì)于利用虛假廣告售賣商品的行為判斷是構(gòu)成虛假廣告罪還是詐騙罪，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人銷售的商品對(duì)消費(fèi)者使用價(jià)值的大小、質(zhì)量高低等因素，綜合判斷行為人主觀上是非法獲利目的還是非法占有目的，妥當(dāng)確定罪名適用。
3.最高人民法院對(duì)相關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)沒有規(guī)定的，人民法院在審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件時(shí)，可以參照適用相關(guān)立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。如認(rèn)為立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的有關(guān)規(guī)定不能適應(yīng)案件審理需要的，要結(jié)合案件具體情況和本地實(shí)際，依法審慎穩(wěn)妥處理好案件的法律適用和政策把握，爭(zhēng)取更好的社會(huì)效果。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第222條
一審：四川省昭覺縣人民法院（2023）川3431刑初4號(hào)刑事判決（2024年2月27日）
