案??由 詐騙
案??號 （2019）津03刑終92號
天津市寧河區(qū)人民法院審理天津市寧河區(qū)人民檢察院指控原審被告人馮某某犯詐騙罪一案，于2018年9月12日作出(2018)津0117刑初312號刑事判決。宣判后原審被告人馮某某不服，提出上訴。天津市第二中級人民法院于2018年12月13日作出（2018）津02刑終574號刑事裁定，撤銷天津市寧河區(qū)人民法院作出的（2018）津0117刑初312號刑事判決，發(fā)回重審。天津市寧河區(qū)人民法院重新審理后，于2019年7月11日作出(2019)津0117刑初51號刑事判決。宣判后原審被告人馮某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2020年5月12日公開開庭審理了本案。天津市人民檢察院第三分院指派檢察員李紅霞、檢察官助理鐘毅出庭履行職務(wù)，上訴人馮某某及其辯護人到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定，2015年1月12日，被告人馮某某在吳某家中，經(jīng)侯某1介紹認識劉某1，后虛構(gòu)山東省濱州港防波堤工程投資需要資金，騙取被害人劉某1信任，和吳某向劉某1借款20萬元，馮某某將其中10萬元用于償還欠款，8萬元轉(zhuǎn)給吳某，2萬元用于日?；ㄤN，案發(fā)前馮某某償還了劉某16萬元，案發(fā)后馮某某家屬賠償了劉某1損失并取得了諒解。
2013年至2014年間，被告人馮某某虛構(gòu)山東省濱州港防波堤工程投資需要資金，通過吳某以該理由向被害人王某分三次借款共計22萬元，2015年9月20日馮某某與吳某共同向王某出具了借條。
2017年10月13日，馮某某被公安機關(guān)傳喚到案。
以上事實，有案件來源、到案經(jīng)過、寧河區(qū)人民法院民事判決書、銀行卡交易明細清單、借條、被害人陳述、證人證言、被告人馮某某供述、施工周報、外欠款項明細、承諾書等證據(jù)證實。
原審法院認為，被告人馮某某以非法占有為目的，詐騙公民財物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。關(guān)于被告人馮某某及其辯護人提出的辯護意見無證據(jù)予以證實，其當(dāng)庭提交的證據(jù)內(nèi)容及證明目的與在案的證據(jù)不符，均不予采納。對被告人及其辯護人提出的在第一起犯罪中被告人馮某某沒有虛構(gòu)濱州港工程需要資金，而是吳某以和馮某某在濱州合作工程之名，向劉某1借款，指控的第一起犯罪屬于民間借貸且在判決后已經(jīng)履行的辯護意見，通過在案的劉某1、侯某1、崔某、吳某等人的證言足以認定馮某某虛構(gòu)濱州港工程需要資金的事實，并且借款轉(zhuǎn)入馮某某賬戶，此款用于歸還個人債務(wù)等支出，案發(fā)后馮某某家屬賠償了劉某1損失也是迫于司法機關(guān)的壓力之下給付的，不能說明被告人沒有非法占有的故意，之前的民事判決不能影響對被告人定罪處罰，歸還了被害人的損失并取得了諒解，可作為從輕處罰的情節(jié)予以考慮。在案證據(jù)證實馮某某在案發(fā)時向多人借債，經(jīng)濟狀況較差，其騙取的二被告人錢款無證據(jù)證實投資于工程，應(yīng)認定其具有非法占有的目的，被告人馮某某虛構(gòu)事實、隱瞞真相，騙取他人財物，數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪定罪量刑。被告人馮某某系初犯，但拒不認罪。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第七十二條、第七十六條的規(guī)定，判決：被告人馮某某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金30000元。
宣判后，原審被告人馮某某提出上訴，請求撤銷原判，改判其無罪。理由為：其沒有非法占有他人錢財?shù)哪康模瑳]有虛構(gòu)事實、騙取借款，向劉某1借款屬于民間借貸行為且在判決后已經(jīng)履行；其向王某借款亦不構(gòu)成犯罪。其辯護人意見與馮某某上訴理由一致，并認為馮某某在濱州確有投資工程及享有投資性權(quán)益，請求二審法院改判馮某某無罪。
二審期間，上訴人馮某某提交銀行個人明細對賬單，證明廣東宏大廣航工程有限公司于2017年10月26日向馮某某轉(zhuǎn)賬工程款100萬元。
天津市人民檢察院第三分院認為：原審判決認定上訴人馮某某構(gòu)成詐騙罪事實不清、證據(jù)不足，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條之規(guī)定，建議二審法院依法改判。
經(jīng)審理查明：上訴人馮某某系建筑行業(yè)從業(yè)人員。2013至2014年間，馮某某參與了山東省濱州港防波堤（二期）工程施工工作，該工程由廣東宏大廣航工程有限公司（以下簡稱廣東宏大公司）中標(biāo)，由天津通港航道工程有限公司具體施工。2015年1月12日，上訴人馮某某在吳某家中經(jīng)侯某2介紹認識劉某1，并與吳某一起以參與山東省濱州港防波堤工程需要資金名義，共同向劉某1借款人民幣20萬元，侯某2為借款擔(dān)保人。當(dāng)日，劉某1將人民幣20萬元轉(zhuǎn)賬給馮某某，馮某某將其中10萬元轉(zhuǎn)賬給他人，8萬元轉(zhuǎn)給吳某，剩余2萬元用于個人花銷。后馮某某償還劉某1欠款人民幣6萬元。為確認上述借款以及吳某另向劉某1借款10萬元的事實，2017年1月26日，馮某某、吳某向劉某1出具借條，明確2015年吳某與馮某某向劉某1借款人民幣30萬元，擔(dān)保人為侯某2。
2017年9月1日，劉某1以民間借貸為由將吳某、馮某某起訴至天津市寧河區(qū)人民法院。寧河區(qū)人民法院經(jīng)審理后，認定吳某、馮某某與劉某1之間存在民間借貸關(guān)系，于2017年10月20日判決吳某返還劉某110萬元，馮某某返還劉某1借款人民幣20萬元，侯某2對上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2017年11月25日，馮某某親屬償還劉某1人民幣20萬元。
2013至2014年間，吳某以上訴人馮某某在山東省濱州港防波堤工程投資需要資金為由，向王某先后三次借款共計人民幣22萬元，王某以現(xiàn)金方式將22萬元支付給吳某。2015年9月20日，馮某某與吳某共同向王某出具了22萬元的借條。
另查明，2017年10月13日，馮某某因涉嫌詐騙罪被公安機關(guān)傳喚到案。2017年10月26日，廣東宏大公司向馮某某轉(zhuǎn)賬工程款100萬元。2017年11月8日，廣東宏大公司濱州工程項目經(jīng)理部出具證明，證明馮某某參與了濱州港防波堤工程（二期）一標(biāo)段第一施工隊的施工工作。
以上事實，有下列經(jīng)原審法院及本院質(zhì)證確認的證據(jù)予以證明：
1.借條、民事判決書等證據(jù)證明：2015年9月20日，吳某、馮某某向王某出具借條，約定2015年12月31日前一次性向王某還清欠款25萬元。2017年1月26日，馮某某、吳某向劉某1出具借條，約定2015年吳某與馮某某向劉某1借款30萬元，利息138000元，2017年2月18日至28日前還清，侯某2為擔(dān)保人。2017年9月1日，劉某1以民間借貸為由將吳某、馮某某起訴至寧河區(qū)人民法院，2017年10月20日，寧河區(qū)人民法院判決吳某返還劉某110萬元，馮某某返還劉某120萬元，侯某2對上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
2.銀行流水等證據(jù)證明：2015年1月12日，劉某1向馮某某轉(zhuǎn)賬20萬元，馮某某同日向他人轉(zhuǎn)賬10萬元、向吳某轉(zhuǎn)賬8萬元。2015年5月10日，馮某某轉(zhuǎn)賬給劉某12萬元。
3.商品房買賣合同、房產(chǎn)證等證據(jù)證明：2012年9月11日馮某某以貸款方式購買位于寧河縣，總價602674元，2018年8月8日取得該房屋的不動產(chǎn)權(quán)證。
4.合同、報銷單、月份工資表、支款單、施工周報、外欠款項明細、證明、銀行個人明細對賬單等證據(jù)證明：廣州宏大廣航工程有限公司2013年8月12日與天津通港航道工程有限公司簽訂施工合同。馮某某參與了濱州港防波堤工程（二期）一標(biāo)段第一施工隊的施工工作，并領(lǐng)取相關(guān)報銷費用和工資報酬。廣東宏大公司于2017年10月26日向馮某某轉(zhuǎn)賬工程款100萬元。
5.證人劉某1的證言證明：2015年1月份，侯某2找到其說，吳某和馮某某在山東省濱州港有工程需要資金，想找其借20萬元錢，用吳某家的房本抵押，月利息3分錢。其和侯某2一起到了吳某家里，吳某和馮某某都說在山東濱州港干填海的工程，需要資金，向其借款20萬元，馮某某、吳某和吳某的媳婦為共同借款人簽字后，侯某2作為擔(dān)保人也簽了字。之后其向馮某某銀行卡里打了20萬元。后來，其多次向馮某某催要利息，馮某某才還了一次2萬的利息，還了一次4萬的利息。2017年1月26日，其怕欠條過期，在侯某2家里讓馮某某和吳某又重新打了一個欠條，欠條的金額是30萬元，包括吳某之前欠其的10萬元錢，吳某和馮某某都認可把一共還欠其30萬元的錢寫在一起。后其將吳某、馮某某都起訴了。2017年11月25日，馮某某的家人將20萬元欠款還給了其，其出具了對馮某某的刑事諒解書。
6.證人王某的證言證明：2012年時吳某在漢沽區(qū)干攪拌站，從那時起認識的吳某，并通過他認識了馮某某。吳某跟其說馮某某在山東省濱州港那邊有填海的工程。到了2013年，吳某給其打電話說他和馮某某在濱州港那邊的填海工程需要錢，想找其借錢，給利息。其第一次借給吳某10萬元錢現(xiàn)金，當(dāng)時記得是吳某自己到其家里取的錢。2013年，吳某又給其打電話以跟馮某某在濱州港那邊干填海的工程的名義找其借錢，還是答應(yīng)給其利息，其答應(yīng)了，吳某又到其家里取走了6萬元錢的現(xiàn)金。又過了幾個月到了2014年，吳某還是以馮某某在濱州港那邊干填海工程的名義找其借錢，給利息。最后其拿著6萬元的現(xiàn)金到了寧河區(qū)蘆臺鎮(zhèn)家樂超市，然后把錢給了吳某。每次借給吳某錢都沒有借條，后來其找吳某讓他還錢，吳某說沒有錢，他和馮某某一起給其寫個借條。到了2015年9月20日，吳某跟著馮某某一起到其家里，給其寫了一張借條，當(dāng)時是吳某寫的借條內(nèi)容，后來吳某和馮某某分別簽了字。當(dāng)時吳某和馮某某商定除了22萬元的本金，另外再給其3萬元的利息，所以寫了一個欠其25萬元錢的借條。錢都是吳某找其借的，在借錢期間其見過馮某某，還問過他濱州工程怎么樣了，馮某某說還在等。
7.證人吳某的證言證明：2015年1月份，馮某某跟其說防波堤工程需要用錢，找其借錢。其朋友侯某2找到劉某1借錢，當(dāng)時其、劉某1、侯某2和馮某某在一起說借錢的事情，馮某某還是說在濱州市有防波堤送材料的工程。最后通過其，劉某1借給馮某某20萬元錢。當(dāng)天，劉某1就轉(zhuǎn)賬給馮某某20萬元錢，其在借條上也簽了字。馮某某詐騙王某的錢是2013年、2014年的事情。2013年，馮某某跟其說找別人借點錢干濱州港防波堤的工程，其就準(zhǔn)備找王某借錢，馮某某說給王某每月3分錢的利息。之后其跟王某說了馮某某借錢干濱州港防波堤工程的事，王某表示同意，其到王某的家里找王某借了10萬元錢，當(dāng)時王某給的是現(xiàn)金，錢到位之后其就把錢給了馮某某。第二次，馮某某還是跟其說濱州港防波堤的工程需要錢讓其借錢去，之后其又找王某借了6萬元錢現(xiàn)金，其還是到王某的家里取的錢，錢到了之后其就把錢給了馮某某。第三次，馮某某還是讓其找王某借錢，說濱州港防波堤的工程需要用錢。其又找王某借了6萬元錢現(xiàn)金，這次王某把錢送到了寧河區(qū)蘆臺鎮(zhèn)的家樂超市，錢到了之后其就把錢給了馮某某，每次借錢都沒有寫欠條。但是在2015年9月份的時候，王某讓其還錢，其就和馮某某說王某讓還錢，馮某某說沒有錢還，兩人就給王某寫了一張欠條。
8.證人侯某2的證言證明：2015年1月份，吳某跟其說山東省濱州港干填海的工程需要資金，其跟吳某說劉某1放貸的月利息為3分錢，吳某同意借款。沒幾天，其幾人一起到了吳某的家里，當(dāng)時馮某某和吳某跟劉某1說將來濱州港的工程跑下來之后，一定把錢還上，還說這錢就使用半年。當(dāng)時他們還寫下欠條，吳某、吳某的媳婦和馮某某在借條上簽了字，其作為擔(dān)保人也簽了字。簽完字之后，劉某1將20萬打到了馮某某的銀行卡上。吳某跟其說他還了劉某15萬多元的利息，馮某某說他還了6萬元錢。2017年1月份，因為老的借條要過期了，劉某1在其家里讓吳某和馮某某重新寫一個借條，本金是30萬元。劉某1說借給吳某和馮某某20萬元錢后，吳某還找劉某1借了32萬元錢，吳某還欠劉某110萬元錢，要把之前的20萬元和吳某欠的10萬元寫在一起。馮某某同意并和吳某一起在欠條上簽了字。
9.證人崔某的證言證明：吳某是其前夫，2017年4月份兩人離婚。2015年1月份的一天中午1點多，吳某跟其說想把房抵押出去，錢用在工程上，其表示同意。當(dāng)天，劉某1、侯某2、吳某、馮某某到其家里，開始說借錢的事情，馮某某說他在跑濱州港的填海工程，需要資金，跑下來這工程就把錢還上。最后借錢的時候，劉某1認為其家的房本有問題，最后定的不用其家房子作抵押了，劉某1直接借給馮某某20萬元錢。馮某某作為借款人在借條上簽了字，其、吳某、侯某2作為擔(dān)保人也簽了字。簽完欠條之后，劉某1就開始操持給馮某某轉(zhuǎn)賬的事情去了。吳某和馮某某在借錢之前就一直運作濱州港的填海工程，這工程一直也沒有下來，其聽吳某說自己的錢也用在馮某某跑工程上了。
10.證人張某1的證言證明：其是干工程的，和馮某某總有拆對錢的時候。2013年馮某某找其借了近100萬元，說用于結(jié)工程款交稅用。其因欠崔海星錢，就讓馮某某把還的錢直接轉(zhuǎn)給崔海星。馮某某后來陸續(xù)把錢都還完了，什么時候還的記不清了。
11.證人呂某的證言證明：2013年5月份，馮某某跟著張某2跑濱州港防波堤二期的工程，這個工程是給廣州宏大集團干的。2013年8月下旬，工程跑下來后，其一直干到2014年4月份退出了。張某2和馮某某沒有出錢，這個工程其就負責(zé)出錢，馮某某負責(zé)技術(shù)并擔(dān)任總工，會計賬上馮某某是領(lǐng)工資的，馮某某和張某2私下里怎么約定的盈利分紅其不知道。2017年3月份，張某2和馮某某因為結(jié)賬的事產(chǎn)生了分歧，馮某某找張某2要300萬的分紅，張某2不給，只答應(yīng)給60萬元。另外2015年9月份，因為塘沽港爆炸，其攬下了爆炸地的堆場的打地面的工程，其和馮某某一人一半的股份干的活，這活總造價100多萬，這次的資金兩人各出了一半。
12.證人張某2的證言證明：其是天津通港航道工程有限公司的法人代表。2013年3、4月，該公司參與投標(biāo)濱州港二期工程，但沒有中標(biāo)。其和高某2從廣州宏大廣航工程有限公司那承接了濱州港防波堤二期工程，由呂某投資，其和宏大公司簽合同。2013年7月前后，馮某某說跟著其干，其就同意了。2013年9月開始施工，馮某某負責(zé)現(xiàn)場施工。2014年4、5月，呂某沒錢投資撤出了。2014年5月，其把馮某某開除了。馮某某就是給其打工的，一個月給他發(fā)8000元工資。馮某某在工程上沒有任何投資，但是工地上有幾個工人是馮某某找來的。2013年底因結(jié)工程款需要交稅并開具發(fā)票，呂某說他找馮某某借了70萬元用于交稅。其和馮某某沒有經(jīng)濟糾紛，但是馮某某總是找其要好處。一開始100萬元，后來是300萬元，這件事劉某2和呂某都知道。
13.證人高某1的證言證明：2012年其和張某2、高某2一起跑濱州港二期的工程，后來張某2把這個工程跑下來了，2013年8、9月份，張某2找到呂某投資，其是項目部經(jīng)理，馮某某負責(zé)現(xiàn)場技術(shù)。濱州港二期在施工之前呂某和張某2一起談投資的事情，只有呂某投資，張某2擁有資質(zhì)的公司，工程也是張某2跑下來的，是張某2簽的合同。2014年下半年，馮某某和其、高某2一起給濱州港里的中鐵港航送了一些鋼材，一共投資30萬元左右。
14.證人富某的證言證明：2012年初，其在天津南港做軟基處理，這個工程就其一個人的，馮某某找到其推銷軟基處理的土工格柵。馮某某斷斷續(xù)續(xù)給其推銷了總材料款30多萬元的土工材料。到了2013年春天供了最后一部分就停了。2013年上半年其給馮某某結(jié)清了材料款，一共30多萬元。
15.證人劉某2的證言證明：其是廣東宏大公司的項目經(jīng)理。2013年11月其公司承建濱州港防波堤二期的一個標(biāo)段工程，其在工程區(qū)看見過馮某某一次，馮某某是現(xiàn)場負責(zé)人，主管技術(shù)。2014年上半年馮某某他們干活的地方就換人了，公司跟張某2簽的合同，沒有和馮某某簽過合同。張某2是公司負責(zé)人，呂某投資，馮某某是施工技術(shù)負責(zé)人。其聽說馮某某自己花了100萬交了工程稅款。2015年底后，馮某某找其說他和張某2之間有經(jīng)濟糾紛，張某2欠他300萬。其問過張某2，他說不欠馮某某的錢，但同意給馮某某30、50萬元。2016年8月份，該工程的二期工程完工。其讓張某2找其協(xié)商此事，張某2一直沒來，經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)和其商量，既然張某2不來協(xié)商，其公司就認定張某2欠馮某某的錢，為了以后不給公司找麻煩，其公司同意給馮某某100萬元。2017年10月26日，其公司給馮某某銀行卡轉(zhuǎn)過去100萬元。如果以后證實張某2不欠馮某某的錢，或者張某2因此事起訴其，其走法律程序。2017年11月8日，馮某某的父親讓其給開一個馮某某參與濱州港二期工程的證明，其就給開了。
16.證人馮某的證言證明：其是馮某某父親。2017年，劉某1因為馮某某欠他錢的事情把馮某某起訴了，法院判馮某某償還劉某120萬。馮某某擁有一處房產(chǎn)，地點在蘆臺鎮(zhèn)朝陽。其聽馮某某說山東省濱州港的廣東宏大公司欠馮某某160萬元，這錢欠了4年了，一直也沒結(jié)賬。2017年10月25日左右，其去濱州港替馮某某要回了100萬元，廣東宏大公司把錢打入了馮某某的賬戶里。
17.被告人馮某某的供述證明：其自畢業(yè)后一直從事建筑工程工作。在濱州港干工程時，其是整體施工管理負責(zé)人，還負責(zé)招技術(shù)人員。為了給濱州港工程開稅票，其找張某1借了70萬元。2015年1月份，因為其欠張某1的錢，張某1讓其還錢，其答應(yīng)先還他10萬塊錢。為了給張某1湊錢，其打電話向吳某借10萬。吳某說手里沒有錢，也想用個10萬、8萬的，讓侯某2找別人借。在電話里，其和吳某說讓他用8萬元，其用12萬元。2015年1月12日在吳某家里，侯某2拿出一張打印好的借條，其、吳某和吳某的媳婦作為借款人在借條上簽了字，侯某2作為擔(dān)保人也簽了字。寫好借條后，劉某1給其銀行卡里打了20萬元錢。崔海星與張某1是好朋友，張某1讓其把10萬元打給崔海星，其把劉某1借給其的20萬元錢中的10萬元錢轉(zhuǎn)賬到崔海星的銀行卡，又轉(zhuǎn)給吳某8萬元錢，另外2萬元用于跑工程送禮。找劉某1借錢是其和吳某一起借的20萬元錢，當(dāng)時其沒說借錢干啥，吳某說沒說其不清楚。其先后還了劉某1６萬元錢，其中銀行轉(zhuǎn)賬２萬元，現(xiàn)金４萬元。其還欠劉某1６萬元錢的本金，這６萬給吳某了，吳某說由他還劉某1。2015年的時候，吳某私下里和其說王某讓他寫個欠條，讓其也在欠條上簽個字，其說不簽，吳某就求其幫幫他。最后其就同意了。吳某寫了一張欠條，簽完之后其也簽上了字。其不知道吳某怎么找王某借的錢，其也沒用這些錢。后來，劉某1到法院起訴其和吳某還錢，法院判其償還20萬元、吳某償還10萬元，其父親代某把錢還了。
18．常住人口信息表、無犯罪記錄證明、居民信息表、案件來源、到案經(jīng)過等證據(jù)證明：被告人馮某某具有完全刑事責(zé)任能力，無違法犯罪記錄。本案系吳某報案案發(fā)，2017年10月13日馮某某被公安機關(guān)傳喚到案。
針對控辯雙方意見和本案爭議焦點，本院結(jié)合相關(guān)事實、證據(jù)和法律規(guī)定，綜合評判如下：
（一）關(guān)于馮某某是否詐騙劉某1的問題
首先，從借款動機、借款用途等方面分析，馮某某并無惡意借款、揮霍財產(chǎn)等行為。從動機看，廣東宏大公司向馮某某打款100萬元的證據(jù)證明，馮某某借款時，其在濱州港工程中尚有工程款未結(jié)算，這必定會對其正常生活以及生產(chǎn)經(jīng)營造成一定影響，其客觀上存在著借款的真實動機和現(xiàn)實可能。從用途看，結(jié)合張某1證言、馮某某轉(zhuǎn)賬記錄和馮某某、吳某的相關(guān)供述可知，馮某某向吳某轉(zhuǎn)賬8萬元，向他人轉(zhuǎn)賬10萬元，2萬元用于個人花銷，其個人支配的借款為12萬元，現(xiàn)有證據(jù)無法證明馮某某對這12萬元有肆意揮霍行為。
其次，從還款能力和經(jīng)濟條件等方面分析，馮某某在借款時經(jīng)濟條件尚可，不屬于明知沒有歸還能力而大量騙取資金的情形。張某1、呂某、富某等證人的證言證明，馮某某自2013年以來參與了多起工程建設(shè)并有出資，證明馮某某具有一定經(jīng)濟實力。從馮某某2012年購置房產(chǎn)情況看，其經(jīng)濟條件尚可。另從后期廣東宏大公司向馮某某轉(zhuǎn)賬100萬元工程款情況看，馮某某在外還具有較大數(shù)額的債權(quán)，并非經(jīng)濟條件較差且明知沒有歸還能力而大量騙取資金。
再次，從馮某某借款前后的行為態(tài)度等方面分析，其沒有匿名借款、隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或逃避還款等惡意行為。結(jié)合馮某某關(guān)于認可在借條上簽字但認為自己已償還劉某16萬元，其余欠款已交由吳某償還劉某1的供述，劉某1關(guān)于馮某某已償還6萬元的證言、民事判決書等證據(jù)看，就馮某某借款前后的態(tài)度和行為而言，其對借款事實并不否認，也償還了部分欠款。雖然馮某某認為剩余欠款不應(yīng)由其償還，但仍參加民事訴訟，在法院作出民事判決后履行了償還義務(wù)，并未有掩飾身份借款、借款后隱匿行蹤、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等逃避返還借款的行為，無法由此判定其借款時具有非法占有的主觀心態(tài)。
最后，關(guān)于馮某某客觀上是否實施了虛構(gòu)事實或隱瞞真相行為的問題。結(jié)合廣州宏大公司出具的馮某某參與濱州港工程的證明，劉某2、呂某、張某2、高志遠關(guān)于馮某某參與濱州港工程的證言，馮某某簽字領(lǐng)取濱州港工程工資以及簽字報銷的單據(jù)等證據(jù)看，其于2013-2014年參與了濱州港工程（二期）施工工作。雖然在向劉某1借款時已不再參與該工程施工，但由于工程款尚未及時結(jié)算，故馮某某以濱州港工程需要資金為由借款，不屬于虛構(gòu)事實或隱瞞真相。
因此，現(xiàn)有證據(jù)不能證明馮某某向劉某1借款主觀上具有非法占有目的、客觀上實施了虛構(gòu)事實或隱瞞真相行為，不能認定馮某某對劉某1實施詐騙行為。
（二）關(guān)于馮某某是否詐騙王某的問題
經(jīng)查，吳某以馮某某投資濱州港工程需要資金為名向王某借款時，只有吳某與王某聯(lián)系，且借款均以現(xiàn)金方式由吳某接收，馮某某并未參與借款過程，亦未有證據(jù)證明馮某某收到借款。馮某某事后在借條上簽字確認借款的事實，亦不能證明其主觀上具有非法占有目的或客觀上實施了虛構(gòu)事實、隱瞞真相的行為。因此，現(xiàn)有證據(jù)無法證明馮某某對王某實施詐騙行為。
本院認為，詐騙罪是指以非法占有為目的，以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法騙取數(shù)額較大的公私財物的行為?，F(xiàn)有證據(jù)不能證明馮某某主觀上具有非法占有的目的、客觀上實施了虛構(gòu)事實或隱瞞真相的行為，故馮某某的行為不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。原審判決認定馮某某虛構(gòu)山東省濱州港防波堤工程投資需要資金的事實并騙取被害人劉某1、王某財物，證據(jù)不足。上訴人馮某某及其辯護人相關(guān)上訴理由及辯護意見中的合理部分，本院予以支持和采納。天津市人民檢察院第三分院提出的原審判決認定馮某某犯詐騙罪部分事實不清、證據(jù)不足以及建議二審法院依法改判的意見，本院予以采納。經(jīng)本院審委會討論決定，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百條第（三）項、第二百三十六條第一款第（三）項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷天津市寧河區(qū)人民法院(2019)津0117刑初51號刑事判決；
二、上訴人馮某某無罪。
審判長 張勁姿
審判員 姚 強
審判員 路 誠
二〇二〇年八月五日
