案??由 開設(shè)賭場(chǎng)
案??號(hào) （2021）兵06刑終20號(hào)
新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)五家渠墾區(qū)人民法院審理新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)五家渠墾區(qū)人民檢察院指控原審被告人趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2021年2月10日作出（2020）兵0601刑初1號(hào)刑事判決。原審被告人張小龍、索兵、李平不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，通過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人張小龍、索兵、李平及原審被告人柳生宏，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：一、開設(shè)賭場(chǎng)罪
1.2017年10月至2019年3月22日期間，被告人趙某某1先后伙同被告人張小龍、雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏、許養(yǎng)峰多次在被告人許養(yǎng)峰位于 五家渠市××小區(qū)××棟××單元××室 ，分工配合，采取炸金花、推二八杠的方式開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣35000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有書證受案登記表、立案決定書；證人 毛某1 、 馮某 、 王某1 （ 王某2 ）、 吳某 、 馬某1 、 明某 、 石某 、 張某 、 馬某2 、 毛某2 、 時(shí)某 、 王某3 、 楊某 、 曹某1 、 邵某 、 艾某 的證言；同案被告人關(guān)甲的供述；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料及被告人趙某某1、張小龍、雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏、許養(yǎng)峰的供述及視聽資料予以證實(shí)。
2.2017年10月至2019年3月期間，被告人趙某某1先后伙同被告人張小龍、雷某某2、索兵、索龍、杏桃洪、張彩玲，分工配合，在被告人趙某某1位于 五家渠市××小區(qū)××號(hào)樓××單元××室 的住宅，采取炸金花、推二八杠的方式開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣56000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 張某 、 時(shí)某 、 王某3 、 楊某 、 崔某 、 努某1 、 艾某 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料；被告人趙某某1、張小龍、雷某某2、索兵、索龍、杏桃洪、張彩玲的供述及視聽資料予以證實(shí)。
3.2017年8月至2017年12月期間，被告人張小龍先后伙同被告人趙某某1、雷某某2，在被告人張小龍租住的 五家渠市××小區(qū)××棟××單元××室 開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣61000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 毛某2 、 劉某 、 王某3 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料；被告人趙某某1、張小龍、雷某某2的供述及視聽資料予以證實(shí)。
4.2017年8月至2017年12月期間，被告人張小龍、趙某某1、雷某某2，在五家渠市“單貴預(yù)制場(chǎng)”先后兩次開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣30 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料；被告人趙某某1、張小龍、雷某某2的供述及視聽資料予以證實(shí)。
5.2017年10月至12月期間，被告人張小龍、趙某某1、雷某某2，在五家渠市美食城原“ 姚某 棋牌室”，采取分工負(fù)責(zé)的方式先后兩次開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣51000元。期間，被告人趙某某1聯(lián)系被告人關(guān)甲以“放折子”的形式提供賭資一次。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 時(shí)某 、 王某3 、 姚某 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料；被告人趙某某1、張小龍、雷某某2、關(guān)甲的供述及視聽資料予以證實(shí)。
6.2017年10月至12月期間，被告人趙某某1、張小龍，在五家渠市老地方茶樓采取分工負(fù)責(zé)的方式，兩次開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣28 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 王某3 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄，鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料；被告人趙某某1、張小龍的供述及視聽資料予以證實(shí)。
7.2016年8月，被告人張小龍伙同他人在五家渠市溫德姆酒店三樓香梨廳采取炸金花的方式開設(shè)賭場(chǎng)，以“限額抽水”的方式，抽頭漁利人民幣5 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的證據(jù)予以證實(shí)：
（1）被告人張小龍的供述，證實(shí)2016年8月，張小龍?jiān)谔拼髧?guó)的棋牌室打工，張小龍找 師某 商量到溫德姆酒店開一次賭場(chǎng)， 師某 在賭場(chǎng)放折子、抽水、找地方。之后， 師某 在酒店三樓開房間，張小龍約了湖南的小曹、李某、 李某 、老三、顧某等人，約定只抽水5000元，玩了四小時(shí)就散場(chǎng)了。
（2）證人 師某 的證言，證實(shí)2016年8月，張小龍?jiān)谔颇车脑鹤永锿?，?duì)唐某場(chǎng)子抽水不滿找 師某 一起開賭場(chǎng)。張小龍叫 師某 去溫德姆酒店開房間開賭場(chǎng)。參賭的人有湖南的小曹、 李某 、李某 1 、老三、張小龍的女朋友，抽水抽到5000元就不讓抽了。
（3）證人 李某 的證言，證實(shí)2016年夏天，在溫德姆酒店玩炸金花。參賭人員有小曹、張小龍、 李某 、李某 1 等人，張小龍的女朋友抽水，玩了4個(gè)小時(shí)。
（4）辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人張小龍、證人 師某 在偵查人員主持下、見證人見證下分別對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)溫德姆酒店進(jìn)行指認(rèn)。
（5）視聽資料，證實(shí)公安機(jī)關(guān)無(wú)違法取證的情況。
8.2016年12月，被告人趙某某1在五家渠市金鑫賓館316號(hào)客房開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利人民幣20 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 時(shí)某 、 張某 、 曹某2 、 楊某 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄；同案被告人陳昌軍的供述，被告人趙某某1當(dāng)庭供述予以證實(shí)。
9.2017年11月至2018年1月期間，被告人趙某某1伙同被告人張小龍、陳昌軍、索龍、關(guān)甲，采取分工配合的方式，在被告人陳昌軍租住的五家渠市富強(qiáng)小區(qū)2號(hào)樓3單元402室開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利累計(jì)人民幣18 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 李某 、 王某3 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄；被告人趙某某1、張小龍、陳昌軍、索龍、關(guān)甲的供述予以證實(shí)。
10.2017年12月至2019年3月期間，被告人趙某某1伙同被告人雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏，采取分工負(fù)責(zé)的方式，臨時(shí)租用五家渠市君豪綠園小區(qū)4號(hào)樓9單元1803室開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利人民幣59 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 時(shí)某 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄；被告人趙某某1、雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏的供述予以證實(shí)。
11.2019年3月，被告人雷某某2、趙某某1在被告人雷某某2位于五家渠市君豪綠園小區(qū)8號(hào)樓1單元1103室，采取分工負(fù)責(zé)的方式開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利人民幣5 000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書；證人 張某 、 曹某1 、 楊某 的證言；現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查記錄、刑事科學(xué)技術(shù)照片、辨認(rèn)筆錄；被告人趙某某1、雷某某2的供述予以證實(shí)。
二、賭博罪
1.2018年11月至12月期間，被告人張小龍伙同竇兵(已判刑)、張兵(已判刑)，采取分工負(fù)責(zé)的方式，在張兵位于五家渠市兵團(tuán)大院小區(qū)19棟1單元1102室的家中，聚眾賭博，抽頭漁利人民幣17 OOO元。
2．2018年11月期間，被告人張小龍伙同竇兵（已判刑）、張兵（已判刑），在張小龍位于 五家渠市××小區(qū)××號(hào)樓××單元××室 房屋內(nèi)，聚眾賭博，抽頭漁利人民幣7000元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的書證受案登記表、立案決定書、（2019）兵0601刑初82號(hào)刑事判決書；被告人張小龍的供述予以證實(shí)。
另查明，2019年3月23日凌晨，公安機(jī)關(guān)在 五家渠市××小區(qū)××棟××單元××室 將被告人趙某某1、索兵、索龍、李平當(dāng)場(chǎng)抓獲，在樓下將為賭場(chǎng)放哨的被告人柳生宏抓獲，在抓捕過(guò)程中被告人柳生宏呼喊反抗?，F(xiàn)場(chǎng)查扣賭具麻將40張、撲克牌8張、賭場(chǎng)賬單6張、ＰＯＳ機(jī)2部、涉案手機(jī)10部、賭資人民幣117003.3元。當(dāng)日，被告人許養(yǎng)峰經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話傳喚到案。次日，被告人張小龍被抓獲，3月27日將被告人雷某某2抓獲，4月5日被告人陳昌軍經(jīng)電話傳喚到案，4月6日被告人關(guān)甲主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，4月6日被告人張彩玲被傳喚到案。上述被告人歸案后均如實(shí)供述了開設(shè)賭場(chǎng)的事實(shí)。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的物證麻將40張、撲克牌8張、賭場(chǎng)賬單6張、POS機(jī)2部、涉案手機(jī)1O部、涉案賭資人民幣117 003.3元;書證抓獲經(jīng)過(guò)、扣押決定書、扣押筆錄、扣押清單、扣押物品照片、隨案移送票據(jù)予以證實(shí)。
再查明，被告人趙某某1，張小龍、雷某某2為索要賭債，采取糾纏辱罵、語(yǔ)言威脅、到工作單位滋擾的方式索要賭債。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的證人 席某 、 李某 、 努某2 的證言；雷某某2的手機(jī)提取信息、張小龍的手機(jī)提取信息予以證實(shí)。
原判認(rèn)定上述事實(shí)另有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的綜合類書證拘留證、拘留通知書、變更羈押期限通知書、羈押證明、批準(zhǔn)逮捕決定書、逮捕證、取保候?qū)彌Q定書、取保候?qū)復(fù)ㄖ獣?、入所體檢表、被告人基本情況、常住人口信息查詢表、戶籍證明、接受證據(jù)清單、唐大明提交的微信轉(zhuǎn)賬記錄照片、協(xié)助查詢財(cái)產(chǎn)通知書、被告人雷某某2、索龍的銀行交易信息、鑒定委托書、手機(jī)信息讀取材料等予以證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲，以營(yíng)利為目的，采取分工配合的方式開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利。其中，被告人趙某某1抽頭漁利涉案數(shù)額363 000元，被告人雷某某2抽頭漁利涉案數(shù)額297 000元，被告人張小龍抽頭漁利涉案數(shù)額284 000元，被告人索兵抽頭漁利涉案數(shù)額150 000元，被告人索龍抽頭漁利涉案數(shù)額168 000元，被告人柳生宏抽頭漁利涉案數(shù)額150 000元，被告人李平抽頭漁利涉案數(shù)額150 000元，被告人許養(yǎng)峰抽頭漁利涉案數(shù)額35 000元，被告人陳昌軍抽頭漁利涉案數(shù)額18 000元，被告人關(guān)甲抽頭漁利涉案數(shù)額18 000元，張彩玲抽頭漁利涉案數(shù)額56 000元，上述被告人的行為均符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的構(gòu)成要件，均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。其中，被告人趙某某1、雷某某2、張小龍多次開設(shè)賭場(chǎng)，且采取“軟暴力”追索賭債，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)處以三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。被告人張小龍伙同另案已判決被告人竇兵、張兵以營(yíng)利為目的，聚眾賭博，抽頭漁利24 000元，其行為構(gòu)成賭博罪，被告人張小龍一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在共同開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中，被告人趙某某1、雷某某2、張小龍起主要作用，是主犯，被告人索兵、索龍、柳生宏、李平、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲均起次要作用，屬于從犯，對(duì)于從犯應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕處罰；被告人許養(yǎng)峰、關(guān)甲、陳昌軍具有自首情節(jié)，依法可從輕處罰；趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、陳昌軍、張彩玲均具有坦白情節(jié)，依法可從輕處罰。
原判根據(jù)被告人趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條、第二十五第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第一款、第三款、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人趙某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣20 000元。二、被告人雷某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年十個(gè)月，并處罰金人民幣15 000元。三、被告人張小龍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年十個(gè)月，并處罰金人民幣14 000元；犯賭博罪判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣4 000元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣18 000元。四、被告人索兵犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣10 000元。五、被告人索龍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣11 000元。六、被告人柳生宏犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣10 000元。七、被告人李平犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣10 000元。八、被告人許養(yǎng)峰犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5 000元。九、被告人張彩玲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣5 000元。十、被告人陳昌軍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣3 000元。十一、被告人關(guān)甲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣3 000元。十二、隨案移送的賭資人民幣117 003.3元，依法沒(méi)收；向趙某某1、張小龍、雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏、許養(yǎng)峰共同追繳違法犯罪所得人民幣35 000元；向被告人趙某某1、張小龍、雷某某2、索兵、索龍、張彩玲共同追繳違法犯罪所得人民幣56 000元；向被告人張小龍、趙某某1、雷某某2共同追繳違法犯罪所得人民幣142 000元；向被告人趙某某1、張小龍共同追繳違法犯罪所得人民幣28 000元；向被告人張小龍追繳違法犯罪所得人民幣5 000元；向被告人趙某某1追繳違法犯罪所得人民幣20 000元；向被告人趙某某1、張小龍、陳昌軍、索龍、關(guān)甲共同追繳違法犯罪所得人民幣18 000元；向被告人趙某某1、雷某某2、索兵、索龍、李平、柳生宏共同追繳違法犯罪所得人民幣59 000元；向被告人雷某某2、趙某某1共同追繳違法犯罪所得人民幣5 000元；向被告人張小龍及另案已判決被告人竇兵、張兵共同追繳違法犯罪所得人民幣24 000元。
上訴人張小龍?zhí)岢?，原判認(rèn)定的開設(shè)賭場(chǎng)罪第一起和第二起犯罪事實(shí)與事實(shí)不符。2018年起，上訴人從未采取任何方式開設(shè)過(guò)賭場(chǎng)，認(rèn)定的金額中應(yīng)當(dāng)減去推二八杠的抽頭漁利。認(rèn)定開設(shè)賭場(chǎng)罪第七起犯罪事實(shí)與事實(shí)不符。2016年8月，其與曹 某 、李某 1 、 李某 協(xié)商在溫德姆酒店開賭場(chǎng)，由 師某 “放折子”、“抽水”5000元，用于吃喝、抽煙和房租費(fèi)，不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。原判認(rèn)定的兩起賭博犯罪事實(shí)與事實(shí)不符，其未參與賭博也沒(méi)有抽頭漁利及分水錢。上訴人的行為不屬于暴力型犯罪，現(xiàn)其母親雙目失明，請(qǐng)求二審撤銷原判,對(duì)其從輕處罰。
上訴人索兵提出，其在本案中沒(méi)有抽頭漁利，只是放折子，參與開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間短，主觀惡性小，家庭困難，請(qǐng)求二審對(duì)其從輕處罰。
上訴人李平提出，其只參與了開設(shè)賭場(chǎng)罪第一起和第十起犯罪，抽頭漁利數(shù)額總計(jì)94 000元，原判認(rèn)定其抽頭漁利數(shù)額150 000元錯(cuò)誤，且相對(duì)于同案犯索兵、索龍、柳生宏其所起的作用較低，請(qǐng)求二審依法予以糾正，對(duì)其從輕處罰。
原審被告人柳生宏提出，其只參與開設(shè)賭場(chǎng)罪的第一起和第十起犯罪，原判認(rèn)定其抽頭漁利數(shù)額錯(cuò)誤。
二審經(jīng)審理查明的事實(shí)和證據(jù)與原審一致，二審期間，上訴人（原審被告人）張小龍、索兵、李平未提交新的證據(jù)。對(duì)原審認(rèn)定的基本事實(shí)和證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
另查，原判認(rèn)定上訴人李平和原審被告人柳生宏參與開設(shè)賭場(chǎng)的第一起和第十起犯罪抽頭漁利數(shù)額15 0000元錯(cuò)誤，實(shí)際應(yīng)為94 000元，屬計(jì)算錯(cuò)誤。
本院認(rèn)為，原審被告人趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲等人，以營(yíng)利為目的，采取分工配合的方式開設(shè)賭場(chǎng)，并抽頭漁利，均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。其中，原審被告人趙某某1、雷某某2、上訴人張小龍多次開設(shè)賭場(chǎng)，且采取“軟暴力”追索賭債，情節(jié)嚴(yán)重；上訴人張小龍伙同另案被告人竇兵、張兵以營(yíng)利為目的，聚眾賭博，抽頭漁利24 000元，其行為構(gòu)成賭博罪。在共同開設(shè)賭場(chǎng)罪中，原審被告人趙某某1、雷某某2、上訴人張小龍起主要作用，系主犯。原審被告人索龍、柳生宏、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲及上訴人索兵、李平均起次要作用，屬于從犯；對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。原審被告人許養(yǎng)峰、關(guān)甲、陳昌軍具有自首情節(jié)，可以從輕、減輕處罰；趙某某1、雷某某2、張小龍、索兵、索龍、柳生宏、李平、陳昌軍、張彩玲均具有坦白情節(jié)，可酌情從輕處罰。原審綜合上訴人張小龍、索兵、李平及原審被告人趙某某1、雷某某2、索龍、柳生宏、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲的犯罪事實(shí)、情節(jié)及各自在共同犯罪中的地位作用依法定罪量刑適當(dāng)。但原審對(duì)上訴人李平、原審被告人柳生宏認(rèn)定開設(shè)賭場(chǎng)罪抽頭漁利數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，本院予以糾正。
對(duì)上訴人張小龍?zhí)岢?，原判認(rèn)定的開設(shè)賭場(chǎng)罪第一起和第二起犯罪事實(shí)與事實(shí)不符，其與曹 某 、李某 1 、 李某 協(xié)商在溫德姆酒店開賭場(chǎng)，由 師某 “放折子”、“抽水”5000元，用于吃喝、抽煙和房租費(fèi)，不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。原判認(rèn)定其兩起賭博罪的事實(shí)與事實(shí)不符，其行為不屬于暴力型犯罪，請(qǐng)求撤銷原判,對(duì)其從輕處罰的上訴理由。經(jīng)查，在案證據(jù)足以證實(shí)其積極伙同他人多次開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利，暴力索債的犯罪事實(shí)，且系主犯，應(yīng)對(duì)所參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，其組織他人在溫德姆開設(shè)賭場(chǎng)并由他人“放折子”“抽水”，既使“抽水”用于共同消費(fèi)，亦屬于開設(shè)賭場(chǎng)的行為，故對(duì)其上訴理由，本院不予采納。對(duì)張小龍?zhí)岢銎淠赣H患病，請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰的上訴理由，因該理由不是法定可從輕處罰的理由，故本院不予采納。
對(duì)上訴人索兵提出，其在本案中沒(méi)有抽頭漁利，只是放折子，參與開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間短，主觀惡性小，家庭困難，請(qǐng)求二審對(duì)其從輕處罰的上訴理由。經(jīng)查，原判對(duì)其從輕、減輕處罰的量刑情節(jié)已綜合考慮，在量刑時(shí)已予以減輕處罰，本院不再重復(fù)評(píng)價(jià)，對(duì)該上訴理由，本院不予支持。
對(duì)上訴人李平提出，其只參與了開設(shè)賭場(chǎng)罪第一起和第十起犯罪，抽頭漁利數(shù)額總計(jì)94 000元，原判認(rèn)定其抽頭漁利數(shù)額150 000元錯(cuò)誤，且相對(duì)于同案犯索兵、索龍、柳生宏其所起的作用較低，請(qǐng)求二審依法予以糾正，對(duì)其從輕處罰的上訴理由。經(jīng)查，原判對(duì)其參與開設(shè)賭場(chǎng)的兩起犯罪抽頭漁利數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤，實(shí)際數(shù)額為94 000元，原判以抽頭漁利數(shù)額150 000元對(duì)其判處有期徒刑兩年六個(gè)月不當(dāng)，本院予以糾正。原判對(duì)原審被告人柳生宏認(rèn)定抽頭漁利150 000元錯(cuò)誤，實(shí)際數(shù)額為94 000元，對(duì)其量刑本院依法糾正。
綜上，原判對(duì)上訴人張小龍、索兵及原審被告人趙某某1、雷某某2、索龍、許養(yǎng)峰、陳昌軍、關(guān)甲、張彩玲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，應(yīng)予維持。原判對(duì)上訴人李平、原審被告人柳生宏抽頭漁利的數(shù)額認(rèn)定有誤,對(duì)二人的量刑不當(dāng)，本院依法予以糾正，減少二人相應(yīng)的刑罰量。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條、第二十五第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第一款、第三款、第六十九條、第六十四條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)五家渠墾區(qū)人民法院(2020)兵0601刑初1號(hào)刑事判決第一、二、三、四、五、八、九、十、十一、十二項(xiàng)。
二、維持新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)五家渠墾區(qū)人民法院(2020)兵0601刑初1號(hào)刑事判決第七項(xiàng)對(duì)被告人李平的定罪部分，撤銷量刑部分。
三、上訴人(原審被告人)李平犯開設(shè)賭場(chǎng)罪,判處有期徒刑二年三個(gè)月,并處罰金人民幣8000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月23日起至2021年6月22日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納完畢）。
四、維持新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)五家渠墾區(qū)人民法院(2020)兵0601刑初1號(hào)刑事判決第六項(xiàng)對(duì)被告人柳生宏的定罪部分，撤銷量刑部分。
五、原審被告人柳生宏犯開設(shè)賭場(chǎng)罪,判處有期徒刑二年三個(gè)月,并處罰金人民幣8000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月23日起至2021年6月22日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納完畢）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 朱世平
審判員 孫 杰
審判員 張衛(wèi)民
二〇二一年五月八日
書記員 任惠玲
