審理法院：清河縣人民法院
案號(hào)：（2019）冀0534刑初215號(hào)
案件類型：刑事
案由：開設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期：2020-04-16
審理經(jīng)過
河北省清河縣人民檢察院以清檢公訴刑訴〔2019〕188號(hào)起訴書指控被告人徐某某1、王某某2、許某某3、潘某某4犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2019年12月2日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，兩次公開開庭審理了本案。河北省清河縣人民檢察院指派檢察員于志軍出庭支持公訴，被告人徐某某1及其辯護(hù)人李莉、被告人王某某2及其辯護(hù)人李瑞濤、被告人許某某3及其辯護(hù)人楊冰、被告人潘某某4等均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告人徐某某1與湖南筑志軟件開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱筑志公司、已判處）合作開發(fā)筑志邢臺(tái)麻將手機(jī)游戲軟件，以清河縣本地人打麻將的計(jì)分習(xí)慣設(shè)置游戲規(guī)則，雙方于2017年10月18日簽訂合作協(xié)議，被告人徐某某1作為總代理在清河縣推廣游戲軟件，招收代理銷售房卡即點(diǎn)卡，負(fù)責(zé)管理游戲客服微信號(hào)，被告人王某某2、許某某3和被告人潘某某4分別向被告人徐某某1或者其管理的客服微信號(hào)提供身份證和銀行卡信息資料取得代理資格，被告人徐某某1在軟件平臺(tái)設(shè)置代理級(jí)別及權(quán)限，同時(shí)向筑志公司報(bào)備，被告人王某某2、許某某3、潘某某4取得代理資格后獲取筑志公司發(fā)送的游戲鏈接和充值碼，分別建立微信群，群成員通過各自群主的代碼購(gòu)買點(diǎn)卡即房卡，費(fèi)用直接打入筑志公司指定賬戶，房卡一元一張可以玩八局麻將，進(jìn)入游戲需要四個(gè)人同時(shí)消費(fèi)房卡開設(shè)房間，八局結(jié)束后系統(tǒng)自動(dòng)生成戰(zhàn)績(jī)積分表，玩家在微信群內(nèi)分享戰(zhàn)績(jī)表，以戰(zhàn)績(jī)表積分作為籌碼折算現(xiàn)金，玩家之間自行掃描贏家微信二維碼支付，對(duì)此情形被告人徐某某1知悉并作為客服提供技術(shù)保障。被告人王某某2、許某某3、潘某某4等人所建微信群內(nèi)有一積分一元、二元或者五元計(jì)算賭資情況。按照筑志公司與被告人徐某某1的約定，代理級(jí)別以銷售房卡數(shù)量確定，以代理級(jí)別確定房卡費(fèi)返還比例，筑志公司每月將代理應(yīng)得返利直接匯入每名代理銀行賬戶，再扣除應(yīng)繳納稅費(fèi)后剩余部分和被告人徐某某1平均分配。2017年12月至2019年3月，清河區(qū)域代理共172人，房卡費(fèi)共計(jì)5,496,340元，被告人徐某某1獲取返利1,014,557.14元。被告人王某某22018年1月3日至2019年3月5日獲取返利653,345元、被告人許某某3自2018年9月5日至2019年3月5日獲取返利321,592元，被告人潘某某4自2018年4月12日至2019年3月5日獲取返利90,236元。
另查明，公安機(jī)關(guān)扣押的被告人徐某某1黑色蘋果8手機(jī)一部、被告人王某某2銀色蘋果6plus和黑色vivoY7A手機(jī)各一部、被告人許某某3黑色蘋果8X和金色蘋果6plus手機(jī)、被告人潘某某4銀灰色蘋果X一部，除被告人許某某3的黑色蘋果8手機(jī)外，其他手機(jī)均系被告人使用參與運(yùn)營(yíng)筑志邢臺(tái)麻將游戲。
上述事實(shí)，被告人在開庭審理過程中亦無異議，且有徐某某1、張某1、徐某、王某某2、張某2、許某某3、潘某某4銀行卡交易明細(xì)，徐某某1、張某1與筑志公司簽訂的產(chǎn)品總經(jīng)銷和銷售咨詢協(xié)議及合作人證明書；證人張某1、徐某、張某2、董某、刁某、郭某、王某1、潘某、高某1、沈某、秦某、耿某、田某、王某2、高某2的證言；被告人徐某某1、王某某2、許某某3、潘某某4的供述；邢臺(tái)廣華會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)報(bào)告；徐某某1、王某某2、許某某3微信群截圖，徐某某1、張某1同筑志公司法人代表佘聞達(dá)微信聊天截圖，證人董某、沈某、王某2微信充值截圖，從扣押的徐某某1、王某某2、許某某3手機(jī)提取電子數(shù)據(jù)；扣押物品清單；發(fā)破案報(bào)告、到案經(jīng)過、戶籍證明、黨員身份證明、刑事判決書、到案經(jīng)過、無前科證明及在逃人員登記／撤銷表等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人徐某某1作為筑志邢臺(tái)麻將游戲總代理，明知道他人建立微信群、利用麻將游戲賭博，仍為其提供技術(shù)保障；被告人王某某2、許某某3、潘某某4建立的微信群提供給他人用于賭博活動(dòng)；四被告人的行為均觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)的指控四被告人犯開設(shè)賭場(chǎng)罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控罪名成立。被告人徐某某1的辯護(hù)人認(rèn)為徐某某1構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的意見，經(jīng)查，被告人王某某2、許某某3的證言均明確證實(shí)，他們告訴過徐某某1在微信群內(nèi)賭博的事實(shí)，被告人潘某某4證實(shí)向客服申請(qǐng)代理時(shí)，客服明確答復(fù)可以積分計(jì)算賭資的事實(shí)，證實(shí)了被告人徐某某1是在明知道他們利用游戲軟件進(jìn)行賭博，仍提供了游戲運(yùn)營(yíng)過程中的技術(shù)保障等服務(wù)，屬于《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第二條第一款規(guī)定的開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪，以開始賭場(chǎng)罪論處，該辯護(hù)意見不能成立。被告人徐某某1作為筑志邢臺(tái)麻將清河區(qū)域的總代理，推廣游戲的目的是為了獲取更多返利，與被告人王某某2、許某某3、潘某某4之間因游戲軟件運(yùn)營(yíng)存在管理和服務(wù)關(guān)系，該三被告人為了推銷游戲點(diǎn)卡建微信群作為賭博場(chǎng)所，無證據(jù)證實(shí)存在接受被告人徐某某1領(lǐng)導(dǎo)或者安排、指使的事實(shí)，在實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)犯罪過程中無主從之分，因此被告人王某某2辯護(hù)人辯稱的被告人王某某2系從犯的意見不能成立。四被告人的主觀意圖是為了從玩家購(gòu)買游戲點(diǎn)卡費(fèi)用中獲取返利，在微信群內(nèi)賭博人員之間自行結(jié)算賭資的行為，四被告人均未經(jīng)手賭資的結(jié)算，沒有從中抽頭漁利，與從賭博中直接漁利的行為有著本質(zhì)區(qū)別，主觀惡意較小，酌情予以從輕處罰；四被告人均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，酌情從輕處罰。對(duì)于辯護(hù)人從輕處罰的意見予以采納。被告人王某某2、許某某3均有犯罪前科，依法予以從重處罰。公訴機(jī)關(guān)量刑建議適當(dāng)，予以采納。公安機(jī)關(guān)扣押的被告人用于開設(shè)賭場(chǎng)犯罪使用的手機(jī)依法予以沒收，未用于犯罪活動(dòng)的，屬于被告人個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，予以返還。綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第七十二條第一款和第三款、第七十三條第二款和第三款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條、第四條、第八條第二款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人徐某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2021年3月18日止。罰金已繳納）。
被告人王某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣七萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年11月18日止。罰金已繳納五萬元，剩余二萬元于本判決生效之日起三十日內(nèi)繳納）。
被告人許某某3犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣三萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年4月18日止。罰金已繳納）。
被告人潘某某4犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，宣告緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元。
（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納）
二、公安機(jī)關(guān)扣押被告人徐某某1黑色蘋果8手機(jī)一部、被告人王某某2銀色蘋果6plus和黑色vivoY7A手機(jī)各一部、被告人許某某3金色蘋果6plus手機(jī)一部和被告人潘某某4銀灰色蘋果X手機(jī)一部，均用于犯罪，予以沒收，由公安機(jī)關(guān)上繳國(guó)庫。
三、公安機(jī)關(guān)扣押被告人許某某3的黑色蘋果8手機(jī)，予以返還。
四、被告人潘某某4上繳的70,236元予以退還。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河北省邢臺(tái)市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本六份。
審判人員
審判長(zhǎng)薛峰
審判員許文生
人民陪審員孫金奎
裁判日期
二〇二〇年四月十六日
書記員
書記員李文姣
