審理法院： 蒙自縣人民法院
案 號(hào)： （2015）蒙刑初字第106號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-07-16
審理經(jīng)過(guò)
蒙自市人民檢察院以蒙檢公訴刑訴（2015）93號(hào)起訴書(shū)指控被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年4月24日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。蒙自市人民檢察院指派助理檢察員楊垚出庭支持公訴，被告人林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1，被告人尹X2及其辯護(hù)人趙X1、彭X1，被告人廖X1及其辯護(hù)人尹X1，被告人陳X1及其辯護(hù)人潘X1，被告人辛X1及其辯護(hù)人張X1到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
蒙自市人民檢察院指控：2013年7月被告人尹X2租用起龍街19號(hào)房開(kāi)設(shè)茶室，后被告人廖X1與戚X1、林X1等人以合伙形式加入該茶室經(jīng)營(yíng)，+此后由尹X2提供場(chǎng)所以營(yíng)利為目的共同開(kāi)設(shè)以牌九為賭博形式的賭場(chǎng)，并向參與賭博人員收取莊家每人200元，閑家每人20+元的入場(chǎng)費(fèi)用，開(kāi)設(shè)約一個(gè)月后，因生意不好眾人散伙。+
至2014年3月，被告人廖X1再次與戚X1、林X1、陳X1、+楊勇與尹X2合伙起龍街19號(hào)的茶室共同經(jīng)營(yíng)，并由尹X2提+供場(chǎng)所開(kāi)設(shè)以牌九為賭博形式的賭場(chǎng)，賭場(chǎng)收費(fèi)方式不變，后被+告人辛X1、官X1、李X1、吳X1均以合伙經(jīng)營(yíng)形式加入經(jīng)營(yíng)該賭場(chǎng)，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間由廖X1、陳X1向參與賭博人員收取費(fèi)用，收取的費(fèi)用交由尹X2管理，每10天分配一次盈利，+2014年8+月15日該賭場(chǎng)被蒙自市公安局當(dāng)場(chǎng)查獲，共查獲參與賭博人員+20人，賭資166509.5元人民幣。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人尹X2、廖X1、陳X1、林X1、辛X1、戚X1、官X1、李X1、吳X1以營(yíng)利為目的，共同開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人林X1、辛X1、戚X1、官X1、李X1、吳X1在犯罪過(guò)程中起次要、輔助作用，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條之規(guī)定，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。被告人辛X1在緩刑考驗(yàn)期間內(nèi)犯新罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十一條、第六十九條之規(guī)定，應(yīng)對(duì)其撤銷緩刑，實(shí)行數(shù)罪并罰。綜上，建議以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處被告人尹X2、廖X1、陳X1有期徒刑四年至五年，并處罰金；以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處被告人辛X1、林X1有期徒刑三年至四年，并處罰金；以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處被告人戚X1、吳X1、李X1、官X1有期徒刑二年至三年，并處罰金；并對(duì)辛X1實(shí)行數(shù)罪并罰。
一審答辯情況
被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1、戚X1、官X1、李X1、吳X1對(duì)指控的犯罪事實(shí)及罪名沒(méi)有異議，均請(qǐng)求法庭對(duì)其判處有期徒刑一年至一年零六個(gè)月。
被告人辛X1的辯護(hù)人張X1認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控被告人辛X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪證據(jù)不足，認(rèn)為本案中關(guān)于辛X1入伙的時(shí)間、投資情況、參與管理情況、在合伙中的份額、分得款額5700元性質(zhì)都沒(méi)有查明，辛X18月15日沒(méi)有參加賭博，且之前已經(jīng)兩個(gè)月沒(méi)有去賭場(chǎng)，本案沒(méi)有任何一份書(shū)證予以證實(shí)，所以沒(méi)有證據(jù)證實(shí)辛X1參與了投資和管理，故應(yīng)按照疑罪從無(wú)的原則，判處被告人辛X1無(wú)罪。被告人父親在公安機(jī)關(guān)時(shí)為其交了8000元。
被告人廖X1的辯護(hù)人尹X1表示對(duì)罪名沒(méi)有異議，但認(rèn)為1．本案不宜區(qū)分主從犯，雖然本案有前有后的加入合伙，但是都是為了獲利，其之間只是分工不同，且平均分配收益；2．本案關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重沒(méi)有相關(guān)的法律依據(jù)；3．公安機(jī)關(guān)從現(xiàn)場(chǎng)柜子里查獲的屬于被告人廖X1的43750元不是賭資，被告人廖X1平日系做民間借貸的，也沒(méi)有證據(jù)證實(shí)該款是賭資，該款應(yīng)依法返還被告人廖X1；4．被告人廖X1的家屬在公安機(jī)關(guān)為其交納了20000元。建議對(duì)被告人判處有期徒刑三年以下，并適用緩刑。
被告人尹X2的辯護(hù)人趙X1、彭X1認(rèn)為對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的定性沒(méi)有異議，但認(rèn)為本案不是情節(jié)嚴(yán)重，1．本案指控情節(jié)嚴(yán)重缺乏法律依據(jù)。現(xiàn)實(shí)生活中茶室都是收錢(qián)的，是以賭注收取的，但是公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈暮苌?，本案主觀惡性不是很大，不是情節(jié)嚴(yán)重且法律沒(méi)有明確規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的情形，公訴人提出的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的意見(jiàn)》不適用本案，且沒(méi)有提出認(rèn)定本案情節(jié)嚴(yán)重的法律依據(jù)；2．本案是分工不同，目的一致，不宜區(qū)分主從犯；3．被告人尹X2是初犯，有悔罪表現(xiàn)，已上繳違法所得27000元，且愿意積極繳納罰金。綜上建議對(duì)被告人尹X2判處有期徒刑一至二年，并適用緩刑。
被告人陳X1的辯護(hù)人潘X1表示1．本案定性不是開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)該是聚眾賭博罪，本案收入來(lái)源是抽頭漁利，根據(jù)最高人民法院關(guān)于辦理賭博刑事案件意見(jiàn)中的規(guī)定，本案應(yīng)是聚眾賭博罪，在三年以下判處刑罰；2．本案不應(yīng)該區(qū)分主從犯；3．被告人陳X1案發(fā)后能坦白認(rèn)罪，認(rèn)罪態(tài)度好，其女兒為其繳納了10000元，且家中有84歲的老母親，被告人患有心臟病，不宜收監(jiān)執(zhí)行。建議對(duì)被告人判處有期徒刑三年以下，并適用緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明，2013年7月被告人尹X2租用起龍街19號(hào)房開(kāi)設(shè)茶室，后被告人廖X1、戚X1與被告人尹X2商量后，廖X1、戚X1、林X1等人以合伙形式加入該茶室經(jīng)營(yíng)，由尹X2提供場(chǎng)所，開(kāi)設(shè)以牌九為賭博形式的賭場(chǎng)，并向參與賭博人員收取莊家每人200元，閑家每人20+元的入場(chǎng)費(fèi)用，一個(gè)月后散伙。+
2014年3月，被告人廖X1、尹X2、戚X1、林X1、陳X1、商量后合伙在起龍街19號(hào)的茶室開(kāi)設(shè)以牌九為賭博形式的賭場(chǎng)，并向參與賭博人員收取莊家每人200元，閑家每人20+元的入場(chǎng)費(fèi)用，后被告人辛X1、官X1、李X1、吳X1相繼加入合伙經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)。開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間由廖X1、陳X1向參與賭博人員收取費(fèi)用，收取的費(fèi)用交由尹X2管理，并由尹X2按照一定的期限向合伙經(jīng)營(yíng)的股東進(jìn)行盈利分配。其余股東在平日里負(fù)責(zé)到賭場(chǎng)賭博以吸引其他賭客參與賭博。
+2014年8+月15日，該賭場(chǎng)被蒙自市公安局當(dāng)場(chǎng)查獲，共查獲參與賭博人員+20人，賭資人民幣166509.5元。
2014年8月25日、26日，9月3日、4日，被告人吳X1、官X1、戚X1、李X1分別到蒙自市公安局投案自首。
上訴事實(shí)，有以下證據(jù)予以證實(shí)：
1．受案登記表、立案決定書(shū)，證實(shí)2014年8月15日15時(shí)，公安機(jī)關(guān)接到匿名報(bào)警電話稱起龍街19號(hào)茶鋪內(nèi)有人利用牌九進(jìn)行賭博，公安機(jī)關(guān)受理后決定立案?jìng)刹椤?/p>
2．戶口證明、刑事判決書(shū)、執(zhí)行通知書(shū)，證實(shí)被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1的出生日期等基本情況，九被告人犯罪時(shí)已達(dá)刑事責(zé)任年齡。同時(shí)證實(shí)2011年4月8日，被告人辛X1因犯敲詐勒索罪被蒙自市人民法院判處有期徒刑三年，緩刑五年，緩刑考驗(yàn)期為2011年4月22日起至2016年4月21日止。
3．抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)2014年8月15日15時(shí)許，蒙自市公安局接到匿名報(bào)警稱起龍街19號(hào)茶鋪內(nèi)有人利用牌九進(jìn)行賭博，接警后蒙自市公安局民警趕赴現(xiàn)場(chǎng)查獲聚眾賭博人員38人，牌九一副、現(xiàn)金214242.5元，同日下午17時(shí)許，被告人尹X2到蒙自市公安局東城派出所了解起龍街賭場(chǎng)的事情時(shí)被抓獲；2014年8月25日、8月26日、9月3日、9月4日被告人吳X1、官X1、戚X1、李X1分別到蒙自市公安局投案自首。2014年8月28日在蒙自市天竺路26號(hào)將被告人辛X1抓獲；于2014年9月2日公安民警在紅河建材城附近發(fā)現(xiàn)并控制了被告人林X1的奧迪車，之后將趕到現(xiàn)場(chǎng)的被告人林X1抓獲。
4．證人楊X1證言，證實(shí)2008年10月份左右楊X1和尹X2租了起龍街19號(hào)的房子賣燒烤和米線，但是生意一直都不好，到了2012年9月份左右楊X1和尹X2就開(kāi)始擺麻將桌，當(dāng)時(shí)根據(jù)玩的人要求，尹X2擺了一桌牌九，之后陸續(xù)來(lái)玩牌九的人多起來(lái)，楊X1就負(fù)責(zé)倒茶水、煮飯給來(lái)玩的賭客，來(lái)玩牌九的賭客坐莊的人贏錢(qián)的話就給100元的桌子錢(qián)，小家每人給5元茶水錢(qián)（倒一杯茶水），玩牌九的人最小5元，最大100元，一直開(kāi)到了2013年7月左右廖X1看著生意還可以就帶著戚X1、林X1找尹X2說(shuō)要入股，尹X2就同意了，后來(lái)戚X1、林X1負(fù)責(zé)在沒(méi)有人玩的時(shí)候就玩一下，等有人來(lái)玩了就讓其他人玩，烘托一下氣氛，同時(shí)廖X1負(fù)責(zé)收桌子錢(qián)，如果廖X1不在就由林X1收桌子錢(qián)，莊家有時(shí)收100元，有時(shí)候收200元，小家每人收10元，楊X1負(fù)責(zé)煮飯、倒茶水，尹X2負(fù)責(zé)管理收來(lái)的錢(qián)，收來(lái)的錢(qián)大概10天分一次，戚X1、林X1入股一段時(shí)間后又無(wú)緣無(wú)故不干了，之后就沒(méi)有生意了，楊X1和尹X2就關(guān)門(mén)了。到了2014年大年初一有人來(lái)玩時(shí)，茶室又開(kāi)了起來(lái)。后來(lái)廖X1看著來(lái)玩的人又多了起來(lái)，就找尹X2說(shuō)入股的事件，入股的人是廖X1、林X1、戚X1、陳X1，還是和以前一樣，沒(méi)有人玩的時(shí)候他們就玩一下，有人玩就讓開(kāi)讓來(lái)玩的賭客玩，桌子錢(qián)一般是收200元，也有100元的時(shí)候，小家收20元，平時(shí)一般白天是廖X1收，收的錢(qián)交由尹X2管理，后面官X1、吳X1、李X1、辛X1、楊勇也入了股，平時(shí)廖X1和陳X1收來(lái)的錢(qián)就交給尹X2管理，一般就是10天分一次錢(qián)，錢(qián)是平分，一般每次可以分2000元左右。一共分了六次，楊X1和被告人尹X2的分紅約為12000元。
5．證人張X2、周X2、彭X2、張X3、馬X1、萬(wàn)X1、萬(wàn)X2、廖X2、廖X3、陸X1、王X1、張X4、楊X2、馬X2、馬X3、陳X2、蔣X1、李X1、李X2、羅X1、李X3、黃X2、文X1、朱X1、李X4、楊X3、陳X3、李X4、趙X2、吳X1的證言相互印證，證實(shí)2014年8月15日在蒙自市起龍街19號(hào)茶室以推牌九的形式賭博，入場(chǎng)需交20元費(fèi)用，當(dāng)天有20至30余人在場(chǎng)，有人坐莊，下注為10-2000元不等，有20多人參與賭博。
6．證人張X3的證言，證實(shí)張何艷在蒙自市麥子巷開(kāi)設(shè)了一家茶室，查室內(nèi)擺放了十三張麻將桌子，平時(shí)有30、40人在茶室內(nèi)打麻將，茶室負(fù)責(zé)提供水，并向打麻將的人每人收取10元錢(qián)的茶水錢(qián)，之后就不再收取其他費(fèi)用。
7．起龍居委會(huì)老年茶室承包合同、收據(jù)，證實(shí)2013年7月2日蒙自市起龍居委會(huì)將起龍街19號(hào)茶室出租給被告人尹X2，租期為3年，租金為每年8600元，被告人尹X2于2014年7月2日交納8600元租金。
8．檢查筆錄、扣押筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單，證實(shí)①2014年8月15日蒙自市公安局民警對(duì)蒙自市起龍街19號(hào)茶室進(jìn)行清查時(shí)扣押涉案賭具牌九牌一副、骰子兩個(gè)，同日扣押被告人廖X1的現(xiàn)金43750元、被告人陳X1攜帶的現(xiàn)金9640元、被告人林X1持有的現(xiàn)金370元、被告人吳X1持有的現(xiàn)金6470元、被告人戚X1持有的現(xiàn)金140元。②被告人尹X2的妻子楊X1分別于2014年8月10日、11日上繳尹X2犯罪所得27000元，被告人廖X1妻子李會(huì)國(guó)于2014年9月10日上繳廖X1犯罪所得20000元，被告人陳X1女兒陳瑩于2014年9月10日上繳陳X1犯罪所得10000元，被告人辛X1父親辛常壽于2014年9月10日上繳辛X1犯罪所得8000元，被告人林X1分別于2014年9月9日、12日上繳犯罪所得共計(jì)10000元，被告人吳X1于2014年9月9日上繳犯罪所得6000元，被告人官X1于2014年9月11日上繳犯罪所得4000元，被告人戚X1分別于2014年9月10日、12日上繳犯罪所得共計(jì)6000元，被告人李X1于2014年9月10日上繳犯罪所得5950元。
9．物證照片、辨認(rèn)筆錄及照片，證實(shí)被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、吳X1、官X1、戚X1、林X1、李X1對(duì)其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的蒙自市起龍街19號(hào)茶室及賭具牌九牌一副及骰子二枚進(jìn)行指認(rèn)的情況。
10．辨認(rèn)筆錄及照片，證實(shí)經(jīng)被告人尹X2、陳X1、吳X1、戚X1、林X1、李X1辨認(rèn)，“小二狗”就是被告人吳X1；“小燕子”就是被告人林X1；“饅弟”就是被告人官X1；“戚老四”就是被告人戚X1；“熊貓”就是被告人李X1。
11．視聽(tīng)資料DVD光盤(pán)一張，證實(shí)2014年8月15日蒙自市公安局民警查獲起龍街19號(hào)賭場(chǎng)情況。
12．行政處罰決定書(shū)、情況說(shuō)明、證據(jù)保全清單、現(xiàn)金存款憑證，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)2014年8月15日參與賭博的部分人員作出行政處罰的情況，同時(shí)證實(shí)公安機(jī)關(guān)退還了羅順發(fā)、張海光、楊屯彪等11人共計(jì)人民幣47733元。
13．被告人尹X2供述，證實(shí)2012年被告人尹X2租用了蒙自市起龍街19號(hào)。2013年中秋前廖X1和戚X1找到被告人尹X2商量后用尹X2租的起龍街19號(hào)開(kāi)賭場(chǎng)，尹X2同意后，林X1、“鬧魚(yú)”也參與進(jìn)來(lái)，干了20多天后就散伙了。2014年3月廖X1再次找到被告人尹X2商量開(kāi)賭場(chǎng)的事，尹X2同意后，由尹X2提供茶室及牌九，廖X1找了陳X1、林X1進(jìn)來(lái)。尹X2找了李X1進(jìn)來(lái)。官X1、辛X1、吳X1因?yàn)樵谫€場(chǎng)輸了錢(qián)，就說(shuō)要加入賭場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)成為老板，廖X1同意后，官X1、辛X1、吳X1就成為了賭場(chǎng)的股東，共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)。賭場(chǎng)收費(fèi)為莊家每人每次200元，閑家每次20元，不固定由哪個(gè)股東收錢(qián)，尹X2定期將收入分紅給各位股東。經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)期間每次參與賭博人為7、8人至30、40人不等，共開(kāi)設(shè)賭局300次左右，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)至被查獲共盈利15萬(wàn)至20萬(wàn)元。2014年8月15日下午3點(diǎn)左右，尹X2回來(lái)后聽(tīng)說(shuō)賭場(chǎng)被蒙自市公安局東城派出所的民警查獲了，其媳婦也被民警帶至派出所了，尹X2就趕到東城派出所看情況并接受詢問(wèn)。
14．被告人廖X1的供述，證實(shí)2013年7月左右尹X2、林X1、戚老四、鬧魚(yú)等人在起龍街19號(hào)擺牌九，后來(lái)尹X2就給了廖X1一股，開(kāi)了一個(gè)月左右就散伙了。到了2014年3月廖X1和尹X2、林X1、戚老四、陳X1在起龍街19號(hào)擺牌九，尹X2提供牌九，后來(lái)陸續(xù)加入一些股東，茶室是做莊的每人收200元，小家每人收20元，廖X1負(fù)責(zé)白天收錢(qián)，陳X1負(fù)責(zé)晚上收。收的錢(qián)扣除開(kāi)支后，10個(gè)股東平分，一般10天分一次，一次能分到1000元左右，廖X1一共分了20000多元。
15．被告人陳X1的供述，證實(shí)+2014年6月，廖X1叫被告人陳X1以股東身份加入起龍街19號(hào)茶室，共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)，賭場(chǎng)股東有尹X2、廖X1、陳X1、林X1、戚X1、官X1、吳X1、李X1、辛X1、楊勇共10人，經(jīng)營(yíng)期間由被告人廖X1及陳X1負(fù)責(zé)向賭客收取費(fèi)用，莊家每次收取200元，閑家每次收取20元，其收取的費(fèi)用均交給被告人廖X1或尹X2，賭場(chǎng)每10天平均向各股東分配一次收益，截止被查獲時(shí)被告人陳X1獲利約10000元。
16．被告人辛X1供述，證實(shí)2014年5月尹X2叫被告人辛X1去吃飯，并說(shuō)在尹X2處玩牌九的話就給辛X1一股，過(guò)了20多天，辛X1到起龍19號(hào)玩時(shí)，尹X2的老婆就拿了2300元錢(qián)給辛X1，說(shuō)是其占股份的錢(qián)。之后大概十多天就分一次錢(qián)。占股份的股東要去賭場(chǎng)玩，吸引其他賭客賭博，在此期間辛X1共獲利約8000元。在賭場(chǎng)是尹X2、廖X1和陳X1收錢(qián)。
17．被告人林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1的供述相互印證，證實(shí)2013年7月的時(shí)候，尹X2、廖X1、林X1商量后，就在尹X2起龍街19號(hào)茶室開(kāi)賭場(chǎng)，對(duì)來(lái)玩牌九的人每人收取20元，莊家收200元，后來(lái)開(kāi)了一個(gè)月左右沒(méi)有人玩就散伙了。2014年3月，經(jīng)商量之后，林X1、尹X2、廖X1、陳X1、戚X1、楊勇再次在蒙自市起龍街19號(hào)茶室開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，后被告人官X1、吳X1、李X1、辛X1加入進(jìn)來(lái)，共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)，賭場(chǎng)收費(fèi)為莊家每人每次200元，閑家每次20元，由被告人廖X1、陳X1負(fù)責(zé)收取費(fèi)用，尹X2負(fù)責(zé)每10天將收入分紅給各位股東。股東在平時(shí)沒(méi)人的時(shí)候推牌九湊人數(shù)，營(yíng)造氣氛以招攬更多的人來(lái)玩，等賭的人多起來(lái)股東就退出及經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)期間各被告人的獲利情況。
本院認(rèn)為
上述證據(jù)，經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證、認(rèn)證，本院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)取證程序合法，內(nèi)容客觀、真實(shí)，證據(jù)之間能相互印證，可作為本案定案的證據(jù)予以采信。
本院認(rèn)為，被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1無(wú)視國(guó)法，以盈利為目的，共同開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)的指控事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，指控罪名成立，本院予以確認(rèn)。
對(duì)于被告人陳X1的辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)定性為聚眾賭博而不構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的問(wèn)題，本院認(rèn)為本案九被告人采取由被告人尹X2提供場(chǎng)所及賭具牌九以供他人進(jìn)行賭博，分別向參賭人員收取20元、200元不等費(fèi)用，并從中贏利，其行為更符合開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的構(gòu)成要件，辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)是聚眾賭博罪的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
關(guān)于本案是否屬于情節(jié)嚴(yán)重的問(wèn)題。本案系九被告人以盈利為目的，利用起龍街19號(hào)茶室開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪活動(dòng)，與《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部＜關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)＞》所規(guī)定的情形無(wú)關(guān)聯(lián)性，故該意見(jiàn)不適用本案。綜合本案，九被告人的犯罪情節(jié)不屬情節(jié)嚴(yán)重，公訴機(jī)關(guān)指控九被告人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重的指控不能成立，本院不予采納。被告人尹X2、廖X1的辯護(hù)人認(rèn)為本案不能認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的辯護(hù)意見(jiàn)成立，本院予以采納。
關(guān)于被告人辛X1的行為是否構(gòu)成犯罪的問(wèn)題。在卷證據(jù)證實(shí)被告人辛X1明知尹X2等人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，并參與到賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中，成為該賭場(chǎng)的合伙人之一，平日到該賭場(chǎng)賭博，以吸引其他賭客到賭場(chǎng)賭博，且參與了賭場(chǎng)的分紅，被告人辛X1的行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人辛X1的辯護(hù)人認(rèn)為被告人辛X1無(wú)罪的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
關(guān)于本案是否區(qū)分主從犯的問(wèn)題。本案系共同犯罪，證據(jù)證實(shí)尹X2租用了起龍街19號(hào)后，被告人廖X1先后兩次邀約被告人尹X2，由尹X2以提供牌九供他人賭博的方式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，且在第二次開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)過(guò)程中，被告人廖X1、陳X1負(fù)責(zé)收取費(fèi)用，再由尹X2負(fù)責(zé)向合伙人分發(fā)紅利，被告人尹X2、廖X1、陳X1起主要作用系主犯，被告人辛X1、林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1起次要作用，系從犯。故被告人尹X2、廖X1、陳X1的辯護(hù)人認(rèn)為本案不宜區(qū)分主從犯的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
關(guān)于從被告人廖X1、陳X1身上扣押款性質(zhì)的問(wèn)題。證據(jù)證實(shí)在公安機(jī)關(guān)查獲賭場(chǎng)的現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，從被告人廖X1處扣押了現(xiàn)金43750元，從被告人陳X1處扣押了現(xiàn)金9640元。兩被告人雖然均辯稱該款是其的合法財(cái)產(chǎn)，但是均未提供其他證據(jù)證實(shí)該款來(lái)源的合法性，視為賭資，依法予以沒(méi)收。
被告人辛X1在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑對(duì)其進(jìn)行數(shù)罪并罰。被告人吳X1、官X1、戚X1、李X1案發(fā)后主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系自首，依法可對(duì)其從輕處罰。被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1到案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，可從輕處罰。案發(fā)后，被告人尹X2、廖X1、陳X1、辛X1、林X1、戚X1、吳X1、官X1、李X1積極退繳違法所得，可對(duì)其酌情從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議過(guò)重，本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條第一款、第六十七條第一款和第三款、第七十七條、第六十九條、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一款和第三款、第七十三條第二款和第三款、第六十四條、第七十六條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷云南省蒙自市人民法院（2011）蒙刑初字第45號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人辛X1宣告的緩刑部分。
二、被告人辛X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。前犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑三年，數(shù)罪并罰，總和刑期三年零六個(gè)月，并處罰金人民幣5000元，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣5000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月28日起至2017年2月4日止。注：已扣減先前羈押的204天。罰金已繳納。）
三、被告人尹X2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2016年2月15日止。罰金已繳納。）
四、被告人廖X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2016年2月15日止。罰金已繳納。）
五、被告人陳X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣8000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2015年8月15日止。罰金已繳納。）
六、被告人林X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑九個(gè)月，緩刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣6000元；依法實(shí)行社區(qū)矯正。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
七、被告人戚X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣6000元；依法實(shí)行社區(qū)矯正。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
八、被告人官X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元；依法實(shí)行社區(qū)矯正。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效之次日繳納。）
九、被告人吳X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元；依法實(shí)行社區(qū)矯正。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
十、被告人李X1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元；依法實(shí)行社區(qū)矯正。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
十一、隨案移交的被告人辛X1的違法所得人民幣8000元；被告人廖X1的賭資人民幣43750元、違法所得人民幣20000元；被告人尹X2的違法所得人民幣27000元；被告人陳X1的賭資人民幣9640元，違法所得人民幣10000元；被告人林X1的賭資人民幣370元，違法所得人民幣10000元；被告人吳X1的賭資人民幣6470元，違法所得人民幣6000元；被告人戚X1的賭資人民幣140元，違法所得人民幣6000元；被告人官X1的違法所得人民幣4000元；被告人李X1的違法所得人民幣5950元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向云南省紅河哈尼族彝族自治州中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審++判++長(zhǎng)++++沈愛(ài)然
審++判++員++++李翁堅(jiān)
審判人員
人民陪審員++++李炅芬
裁判日期
二〇一五年七月十六日
