案??由 盜竊
案??號 （2021）皖05刑終60號
馬鞍山市花山區(qū)人民法院審理馬鞍山市花山區(qū)人民檢察院指控原審被告人胡某某犯盜竊罪一案，于2021年2月8日作出（2021）皖0503刑初32號刑事判決。宣判后，原審被告人胡某某提出上訴。花山區(qū)人民檢察院提起抗訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年4月6日公開開庭審理了本案。馬鞍山市人民檢察院檢察員朱克芳出庭履行職務(wù)。上訴人胡某某及辯護人劉巖竹出庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
馬鞍山市花山區(qū)人民法院依據(jù)書證、被害人陳述、被告人的供述和辯解、鑒定意見、辨認筆錄等證據(jù)認定：
2020年10月18日-11月19日被告人胡某某多次在花山區(qū)采取趁人不備的方法，盜竊他人電動車。
1.2020年10月18日8時許，被告人胡某某在馬鞍山市花山區(qū)“胡姐數(shù)串串”店門口，趁被害人胡某將一輛藍色雅迪牌電動車停放在店門口鑰匙未拔之際，將該車騎走，該車價值人民幣288元。
2.2020年10月19日14時許，被告人胡某某在馬鞍山市花山區(qū)“肯德基”店門口，趁被害人高某將一輛白色雅迪牌電動車停放在店門口鑰匙未拔之際，將該車騎走，該車價值人民幣1683元。
3.2020年11月12日16時許，被告人胡某某在馬鞍山市花山區(qū)“華海3Ｃ”店門口，趁被害人杜某將一輛白色星架牌電動車停放在非機動車停放點鑰匙未拔之際，將該車騎走，該車價值人民幣2623元。
4.2020年11月18日15時許，被告人胡某某在馬鞍山市花山區(qū)，趁被害人盛某將一輛粉色愛瑪牌電動車停放在步行街14號巷口鑰匙未拔之際，將該車騎走，該車價值人民幣467元。
被告人胡某某歸案后能如實供述犯罪事實。案發(fā)后被盜的白色雅迪牌電動車、粉色愛瑪牌電動車、白色星架牌電動車被追回。
馬鞍山市花山區(qū)人民法院認為：被告人胡某某以非法占有為目的，盜竊他人財物，合計價值人民幣5061元，數(shù)額較大，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成盜竊罪。被告人胡某某系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰；被告人胡某某多次實施盜竊，酌情予以從重處罰；被告人胡某某系坦白，依法可以從輕處罰；被告人胡某某自愿認罪認罰，可以依法從寬處理。公訴機關(guān)的量刑建議適當(dāng)。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決：一、被告人胡某某犯盜竊罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣5000元；二、責(zé)令被告人胡某某退賠被害人胡某經(jīng)濟損失人民幣288元。
抗訴機關(guān)抗訴提出一審判決依據(jù)的事實發(fā)生變化，導(dǎo)致判決不當(dāng)。具體理由是:一審判決是基于被告人胡某某自愿認罪認罰而做出，與本院起訴書指控一致，而一審判決后胡某某以“判決過重”提出上訴，不再認罪認罰，使原判決認定事實、適用法律發(fā)生變化。
出庭檢察員提出抗訴機關(guān)的抗訴意見成立，應(yīng)依法予以支持。
上訴人胡某某上訴提出：1.其沒有實施第一起盜竊行為；2.一審對其量刑過重，希望能從輕從寬處罰。其辯護人提出：1.一審判決認定第一起盜竊事實證據(jù)不足；2.胡某某在第二起犯罪事實屬于犯罪未遂；3.胡某某對三起事實均有坦白供述，取得被害人諒解等可以酌情處罰的量刑情節(jié)，一審判決對其量刑過重。
經(jīng)審理查明，一審法院認定上訴人胡某某犯盜竊罪的事實已為一審判決所列舉的證據(jù)證實，所列證據(jù)均經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證。二審期間，上訴人、抗訴機關(guān)均未提供能影響案件事實認定的新證據(jù)，本院對一審判決認定的事實和證據(jù)予以確認。
本院認為：上訴人胡某某以非法占有為目的，盜竊他人財物，合計價值人民幣5061元，數(shù)額較大，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成盜竊罪。胡某某系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰；胡某某多次實施盜竊，酌情予以從重處罰；胡某某系坦白，依法可以從輕處罰。
關(guān)于上訴人胡某某及辯護人所提一審判決認定胡某某實施第一起事實證據(jù)不足的上訴理由和辯護意見。經(jīng)查，一審判決認定胡某某2020年10月18日8時許在馬鞍山市花山區(qū)“胡姐數(shù)串串”店門口盜竊電動車的事實，有案發(fā)現(xiàn)場監(jiān)控視頻、胡某某的行動軌跡、辨認筆錄等證據(jù)證實，足以認定。上訴人胡某某及辯護人該項意見不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人胡某某的辯護人所提的胡某某在第二起盜竊中的犯罪形態(tài)系犯罪未遂的辯護意見。經(jīng)查，2020年10月19日14時許，胡某某在馬鞍山市花山區(qū)“肯德基”店門口，趁被害人高某將一輛白色雅迪牌電動車停放在店門口鑰匙未拔之際，將該車騎走，出售電瓶后將車停放在鴛鴦小區(qū)一村21棟4單元的樓道內(nèi)。在該起盜竊中，胡某某將該車騎走，并已將車輛電瓶出售，被盜車輛屬于完全脫離被害人控制，胡某某盜竊行為已完成，系犯罪既遂，辯護人該項意見不能成立，本院不予采納。
關(guān)于抗訴機關(guān)和上訴人胡某某及其辯護人就一審判決量刑是否適當(dāng)所提的意見。經(jīng)查：胡某某在審查起訴階段認罪認罰，自愿簽署了《認罪認罰具結(jié)書》；在一審?fù)徶兄敝烈粚徯星?，胡某某對起訴書指控事實和公訴機關(guān)的量刑建議均無異議，愿意接受處罰，一審法院根據(jù)胡某某的犯罪事實、情節(jié)，結(jié)合公訴機關(guān)的量刑建議對胡某某定罪量刑符合法律規(guī)定。一審判決后，胡某某以一審判決部分事實證據(jù)不足、量刑過重提出上訴，公訴機關(guān)據(jù)此提起抗訴。二審階段，胡某某否認部分事實即不承認指控犯罪事實，同意不愿意接受處罰，其不再具有認罪認罰情節(jié)，需對其刑期進行調(diào)整。
綜上，一審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，審判程序合法。案經(jīng)本院審判委員討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：
一、維持馬鞍山市花山區(qū)人民法院（2021）皖0503刑初32號刑事判決第二項，即二、責(zé)令被告人胡某某退賠被害人胡某經(jīng)濟損失人民幣288元。
二、撤銷馬鞍山市花山區(qū)人民法院(2021)皖0503刑初32號刑事判決第一項，即一、被告人胡某某犯盜竊罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣五千元。
三、上訴人（原審被告人）胡某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年11月20日起至2021年11月7日止。）
（罰金自本判決生效之日起五日內(nèi)繳納。)
本判決為終審判決。
審判長 謝 彪
審判員 葉 毅
審判員 林建敏
二〇二一年四月二十二日
書記員 張 露
附：本案適用法律條款
《中華人民共和國刑法》
第二百六十四條盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
第六十五條被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。
前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第五十三條罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時追繳。
由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
第二百三十六條第一款第二項第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
