案??由 挪用公款
案??號 （2021）皖16刑終193號
蒙城縣人民法院審理蒙城縣人民檢察院指控原審被告人李某某犯挪用公款罪一案，于2021年12月24日作出（2020）皖1622刑初100號刑事判決。宣判后，李某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年7月30日公開開庭審理了本案。亳州市人民檢察院指派檢察員李周、馬天出庭履行職務(wù)，上訴人李某某及其辯護人程彪到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定，被告人李某某系蒙城縣莊周街道辦事處萬湖村兩委委員、村委會副主任,負責武裝、新農(nóng)合及征遷工作。2010年，蒙城縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)因城市建設(shè)，征收萬湖村堰南東村民組的土地，與該村民組簽訂國家建設(shè)征地補償協(xié)議，到開發(fā)區(qū)財政局財務(wù)部門結(jié)算征地補償款，委托銀行代發(fā)，存單由工作組負責直接發(fā)放到被拆遷戶，2017年征收完畢。李某某是莊周辦事處萬湖村堰南村民組征地工作組成員，協(xié)助莊周辦事處征地工作組管理、發(fā)放征地補償款。莊周街道辦事處征地工作組為便于征地補償款管理、發(fā)放，辦事處統(tǒng)一要求征地的村民組設(shè)立對公賬戶。萬湖村堰南東村民組提供中國銀行蒙城新民支行賬戶，李某某為該賬戶管理人之一，負責管理及發(fā)放萬湖村堰南東村民組的征地補償款。
2017年10月31日,李某某利用其經(jīng)手管理、發(fā)放萬湖村堰南東村民組征地補償款的職務(wù)便利,挪用征地補償款290萬元,該款被其用于償還個人欠款等,超過三個月未歸還。2019年6月17日至30日,李某某歸還被其挪用的征地補償款。
原判另查明：本案線索系群眾實名舉報，安徽省紀委監(jiān)委交辦，李某某經(jīng)蒙城縣莊周辦事處紀工委通知到案。2019年6月24日，蒙城縣紀檢監(jiān)察工作協(xié)作區(qū)組成調(diào)查組，對李某某的有關(guān)問題進行初核。2019年8月7日要求莊周辦事處紀工委通知李某某到案。2019年8月8日至10日，莊周辦事處紀工委工作人員接送李某某到縣紀委監(jiān)委進行走讀式談話方式的調(diào)查，調(diào)查中，李某某主動交待問題，配合拍攝警示教育片，具有主動配合調(diào)查的情節(jié)。2019年8月10日，蒙城縣紀律檢查委員會、監(jiān)察委員會對李某某涉嫌職務(wù)違法犯罪問題進行立案調(diào)查。
原判認定上述事實的證據(jù)有：蒙城縣莊周街道辦事處情況說明、莊周街道村（社區(qū)）“兩委”成員分工統(tǒng)計表、蒙城縣莊周辦事處征地拆遷安置管理辦公室情況說明、莊發(fā)（2014）123、174號及莊發(fā)（2018）117號文件、蒙城縣莊周街道辦事處萬湖村村民委員會證明、情況說明、蒙城縣莊周街道黨工委情況說明及當選證書、營業(yè)執(zhí)照、蒙城縣莊周街道萬湖村民委員會出具的情況說明、國家建設(shè)征地補償相關(guān)協(xié)議書及蒙城縣莊周街道辦事處征地拆遷補償安置資金管理辦法、蒙城縣莊周辦事處萬湖村堰南東村民組中國銀行開戶及變更信息材料、蒙城縣莊周辦事處萬湖村堰南東、西村民組中國銀行流水明細、李某某挪用款項用途的銀行流水及購房材料、李某某賬戶變動路徑說明、蒙城縣監(jiān)察委員會出具的到案經(jīng)過、證人李某1、李某2、李某3、李某4、王某1、申某、蔡某、陳某、陶某、李某5、李某6、楊某、李某7、李某8、王某2、李某9、張某證言及被告人李某某供述、自書材料等證據(jù)。
原判據(jù)此認為，被告人李某某利用協(xié)助政府從事征地補償款管理、發(fā)放的職務(wù)便利,挪用征地補償款290萬元,用于償還個人欠款，超過三個月未還，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。李某某挪用的公款已歸還，可酌情從輕處罰。李某某到案后能夠如實供述其犯罪事實，系坦白，依法可對其從輕處罰。遂依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第九十三條第二款、第六十七條第三款的規(guī)定，認定被告人李某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年。
李某某上訴提出：涉案290萬元征地款不屬于公款，且其不能以國家工作人員論，其行為構(gòu)成挪用資金罪；其陪同網(wǎng)上逃犯至派出所投案，構(gòu)成立功；其于2019年5月以挪用征地補償款為由提出辭職，具有自首情節(jié)；其具有自首、退贓、當庭認罪認罰情節(jié)，原判對其量刑過重，請求對其適用緩刑。其辯護人提出與之相同的辯護意見。
出庭檢察員提出：李某某立功情節(jié)未予認定，自首情節(jié)不清，直接改判剝奪李某某關(guān)于二情節(jié)認定的上訴權(quán)，且原審合議庭組成不合法，違反法定程序，建議撤銷原判，發(fā)回重審。
經(jīng)審理查明，認定上訴人李某某犯挪用資金罪的事實，一審法院判決已列舉業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的相關(guān)證據(jù)予以證明。本院審理期間，控辯雙方均未提出影響本案事實認定的新證據(jù)。本院經(jīng)依法全面審查，對一審判決所列的證據(jù)和認定的事實予以確認。二審期間，核實李某某曾協(xié)助抓捕網(wǎng)上在逃人員李某某，有公安機關(guān)出具證明材料、立案決定書、拘留證、李某某訊問筆錄及李某某刑事判決書等證據(jù)證實。
針對出庭檢察員、上訴人及辯護人相關(guān)意見，結(jié)合在案證據(jù)，本院綜合評判如下：
1、關(guān)于李某某行為定性的問題
經(jīng)查，李某某協(xié)助人民政府從事土地征收、征用補償費用管理等行政工作已結(jié)束，其系在村民自治范圍內(nèi)管理村務(wù)時利用職務(wù)便利實施的犯罪，其身份不應(yīng)再以國家工作人員論。另涉案土地征用補償費用已經(jīng)達到村民小組對公賬戶，該筆款項系村委會等農(nóng)村基層組織的集體財產(chǎn)。土地征用補償款到位后，來源于政府的補償費用轉(zhuǎn)變?yōu)橐虺鲎尲w土地所有權(quán)和個人土地使用權(quán)而獲得的集體財產(chǎn)和個人財產(chǎn)，村組織對該款項的處理系村民自治的范疇，故李某某利用職務(wù)之便挪用涉案土地征用補償款的行為構(gòu)成挪用資金罪。故對李某某所提其行為構(gòu)成挪用資金罪的上訴理由及辯護人相關(guān)辯護意見予以采納。
2、關(guān)于李某某是否構(gòu)成立功的問題。
經(jīng)查，二審期間，李某某稱其于2011年8月16日將網(wǎng)上逃犯李某帶回并送至公安機關(guān)，2019年9月28日將網(wǎng)上逃犯李某某帶回并送至公安機關(guān)。因本案于2019年8月10日立案，故李某某協(xié)助抓捕李某時不符合立功的主體要求。后經(jīng)核實其確有協(xié)助抓捕網(wǎng)上逃犯李某某的情節(jié)，故李某某的行為依法構(gòu)成立功。故對李某某所提其具有立功情節(jié)的上訴理由及辯護人相關(guān)辯護意見予以采納。
3、關(guān)于李某某是否構(gòu)成自首的問題。
經(jīng)查，現(xiàn)無證據(jù)證明李某某是否以挪用征地補償款為由提出辭職，即使李某某以此為由遞交辭職報告，并不能反映出其自愿將自身置于國家控制之下，接受法律的制裁，不能據(jù)此認為其向所在組織投案，后李某某在辦案機關(guān)已經(jīng)掌握其犯罪事實的情況下電話通知其到案接受調(diào)查，其雖如實供述所犯罪行，亦不能認定為自首。故對李某某所提其具有自首情節(jié)的上訴理由及辯護人相關(guān)辯護意見不予采納。
4、關(guān)于本案程序是否違法的問題。
經(jīng)查，辯護人在一審?fù)彆r即主張李某某構(gòu)成自首，且李某某二審才提出相關(guān)立功線索，故二審對李某某是否具有立功、自首情節(jié)予以認定并不剝奪李某某的相關(guān)權(quán)利。又經(jīng)查，本案雖然涉及征地拆遷，但一審是否應(yīng)組成包含人民陪審員在內(nèi)的七人合議庭，還需考量該案社會影響是否重大。李某某挪用土地征遷款290萬元，但其在提起公訴前已經(jīng)全額退還，且李某某在歸案后對所犯罪行供認不諱，綜合考量李某某犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，原判未組成包含人民陪審員的七人合議庭并不違反訴訟程序規(guī)定。故對出庭檢察員所提建議撤銷原判，發(fā)回重審的意見不予采納。
5、關(guān)于能否對李某某適用緩刑的問題。
經(jīng)查，李某某挪用征地補償款290萬元一年七個月未歸還，其雖具有立功、坦白、當庭自愿認罪認罰情節(jié)，但綜合考慮其犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，不宜對李某某宣告緩刑。故對李某某所提請求對其適用緩刑的上訴理由及辯護人相關(guān)辯護意見不予采納。
本院認為，上訴人李某某利用職務(wù)之便挪用集體資金290萬元用于償還個人欠款，數(shù)額較大，超過三個月未還，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。原判對李某某行為定性有誤，本院依法予以糾正。李某某到案后如實供述其犯罪事實，系坦白且當庭自愿認罪認罰，可對其從輕處罰；李某某協(xié)助公安機關(guān)抓獲犯罪嫌疑人，具有立功情節(jié)，可對其從輕處罰；李某某在提起公訴前將挪用的資金退還，依法予以從輕處罰。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第二百七十二條第一、三款、第六十七條第三款、第六十八條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六第一款第（二）項、第十五條的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷蒙城縣人民法院（2020）皖1622刑初100號刑事判決；
二、上訴人李某某犯挪用資金罪，判處有期徒刑二年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。）
本判決為終審判決。
審 判 長 何宏民
審 判 員 寧少美
審 判 員 耿曹力
二〇二一年八月三十一日
法官助理 石 矗
書 記 員 葛楠楠
附：相關(guān)法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百七十二條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑；數(shù)額特別巨大的，處七年以上有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。
有第一款行為，在提起公訴前將挪用的資金退還的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十八條犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當按照下列情形分別處理：
（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)?，?yīng)當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)?，?yīng)當改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對于依照前款第三項規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
