去年9月2日，章女士賬戶里只剩下45萬余元。
杭州章女士出資100萬
委托投資公司員工炒股，合同里有保本條款
約定賺了五五分成，虧20%以上由被委托人承擔(dān)損失
記者 林琳 通訊員 尚法 制圖 朱玉輝
章女士在杭州做服裝生意，幾年經(jīng)營下來，手頭也攢了一些錢。去年年初，她在杭州某高校的成人培訓(xùn)班上金融投資課程時(shí)，認(rèn)識(shí)了30歲的小周。
小周是一家投資公司的員工，課余經(jīng)常和章女士聊一些關(guān)于股票投資的事。當(dāng)時(shí)股市勢(shì)頭正好，小周每次來上課都意氣風(fēng)發(fā)，章女士見了羨慕不已，也想拿錢買幾只股票做投資。
因?yàn)閷?duì)股市不熟悉，也沒有時(shí)間操作，章女士考慮了很久，決定委托小周替自己操盤。小周也蠻爽快，一口答應(yīng)了。
5000點(diǎn)上簽下委托炒股的協(xié)議 三個(gè)月后虧損50多萬
去年6月，眼看上證指數(shù)扶搖直上，沖破5000大關(guān)，章女士便拿出幾十萬積蓄和部分貨款，湊了100萬交給小周，并新開設(shè)了一個(gè)股票賬戶。6月25日，兩人簽訂了一份《投資股票理財(cái)合作協(xié)議書》，協(xié)議書中約定：代理投資時(shí)間為6個(gè)月，小周對(duì)章女士承諾保本，章女士不承擔(dān)本金虧損風(fēng)險(xiǎn)，如觸及20%的虧損，則賬戶暫停操作，由小周承擔(dān)相應(yīng)損失；如產(chǎn)生收益，收益部分雙方五五分成。
當(dāng)時(shí)，小周還特別提出幾點(diǎn)要求，即委托期間，章女士不得干涉和督促他買賣股票，不得自己操作委托資金，不能隨意變更資金數(shù)額及交易密碼。這些要求，章女士都表示同意。
之后，章女士便喜滋滋地等著分紅。沒想到，從6月中旬開始，股市行情急轉(zhuǎn)直下，半個(gè)月內(nèi)就從5000點(diǎn)附近掉到了3700點(diǎn)左右。
章女士很擔(dān)心，幾次詢問小周，小周都安慰她說，這只是暫時(shí)調(diào)整，大盤還會(huì)好起來的。
“我覺得他是專業(yè)人士嘛，肯定是懂里面那些玄機(jī)的，就沒怎么去管了?！闭屡空f，自己對(duì)小周是放了一百個(gè)心，可到了去年9月2日，她再打開股票賬戶一看，差點(diǎn)沒氣暈過去，“沒賺到錢也就算了，我那100萬是起早摸黑存起來的錢啊，全給我虧完了呀！”
當(dāng)時(shí)，章女士的股票賬戶里只剩下45萬余元，也就是說，虧損額度已經(jīng)超過了53%。她當(dāng)即將股票全部賣出變現(xiàn)，并要求小周按照協(xié)議賠償損失。
小周遲遲不肯拿出錢來，章女士屢次催討無果，一紙?jiān)V狀將對(duì)方告上了法庭。
控方：合同是雙方真實(shí)意思的表示
辯方：保本條款不公平應(yīng)認(rèn)定無效
昨天上午，上城法院開庭審理此案。章女士和小周都沒有到場(chǎng)，委托律師代為出庭。
章女士的律師拿著起訴狀說，既然協(xié)議里約定了保本條款，小周就應(yīng)該采取措施及時(shí)止損。就是因?yàn)樾≈車?yán)重違反約定，才會(huì)給原告的資金造成巨大損失。
“這份合同是雙方真實(shí)意思的表示，是有效的。況且被告在投資領(lǐng)域有一定的專業(yè)知識(shí)，對(duì)股票買賣享有完全決策權(quán)，更應(yīng)該對(duì)虧損部分負(fù)責(zé)。現(xiàn)在我們利息也不要了，只想拿回本金?！闭屡康穆蓭熣?qǐng)求法院判令小周賠償損失共計(jì)53萬余元。
對(duì)此，小周的律師反駁說，從股市風(fēng)險(xiǎn)和合同的公平性原則上講，保本條款明顯侵害了雙方的利益，在法律上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效：“被告是無償為原告代理股票買賣的，既然盈利了要五五分成，虧損了也沒有一人承擔(dān)的道理。”
據(jù)小周說，他當(dāng)時(shí)共買了4只股票，其中重倉中國石油（601857），就在大盤暴跌的時(shí)候，中石油卻逆勢(shì)而上，在6月26日到7月24日期間，從每股10.27元漲到了14.11元。所以，他安慰章女士，并非空口胡說，是確實(shí)對(duì)自己手里的股有信心。
然而，7月27日，中石油差點(diǎn)跌停；8月19日至8月26日，中石油更是天天下跌。小周不僅把之前賺的錢全賠了進(jìn)去，本金也虧掉了一大半。
9月2日章女士查看賬戶時(shí)，中石油已經(jīng)跌到了每股8.66元。小周認(rèn)為，差不多已經(jīng)見底了，很快會(huì)迎來反彈，但章女士情緒十分激動(dòng)，不愿再讓他繼續(xù)代為操盤，堅(jiān)持把剩下的股票都賣掉了。
小周的律師認(rèn)為，去年那輪股災(zāi)，很多專家都沒有預(yù)料到，更別說小周這種普通的投資行業(yè)從業(yè)人員了，投資有賺有賠，這是很正常的事：“簽協(xié)議的時(shí)候，大家肯定都是想賺錢的，如果不是原告非要賣掉股票，現(xiàn)在錢又回來了也不一定?！?br />
雙方你一言我一語，都不愿意讓步。
章女士一方堅(jiān)持要按照協(xié)議約定，拿回本金損失；小周一方態(tài)度也很明確——保本條款不公平，屬于無效。
法官?zèng)]有當(dāng)庭宣判。
近些年，委托理財(cái)悄然興起，尤其是股市情形看好的時(shí)候。然而股市有風(fēng)險(xiǎn)，盈利時(shí)雙方皆大歡喜，虧空時(shí)雙方則易產(chǎn)生糾紛，最終訴諸法院。
那么，以股票投資為內(nèi)容的委托合同究竟是否有效？有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)需要防范？
我們請(qǐng)了“律師來了”簽約律師、浙江騰智律師事務(wù)所馬超談?wù)勏嚓P(guān)法律問題。馬律師為浙江大學(xué)法律碩士，擅長公司、民事、金融證券等領(lǐng)域的法律服務(wù)。
1.“保本條款”是否具有法律效力？
在司法實(shí)踐中，各個(gè)法院因?yàn)榈赜颉⑺健?duì)法律的理解以及其它影響因素不同，對(duì)委托炒股合同尤其是其中的保本條款的效力看法各異。這是因?yàn)槲覈赡壳皩?duì)這方面并沒有明確規(guī)定，無論在理論上還是實(shí)務(wù)上，始終存有爭議。
我國《證券法》第144條規(guī)定，證券公司不得以任何方式對(duì)客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失做出承諾。也就是說，如果你是和金融機(jī)構(gòu)，比如券商簽的委托炒股并有保本條款的，這一點(diǎn)法院看法是很一致的——合同無效。因?yàn)檫@個(gè)法律是有明文禁止的。
但是我國法律目前并未明文規(guī)定個(gè)人之間的保本條款是否有效，不過從股市風(fēng)險(xiǎn)和合同的公平性原則上講，保本條款違背民商事的公平原則，不符合金融市場(chǎng)規(guī)律，會(huì)導(dǎo)致雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)過度失衡，故在個(gè)人委托理財(cái)合同中保本條款也傾向于認(rèn)定為無效。
2.合同主體是否適格？
我國《證券法》規(guī)定，未經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)許可，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，及證券投資咨詢機(jī)構(gòu)不得從事代理投資人從事證券買賣，不得與投資人約定分享投資收益或分擔(dān)投資損失。如果委托炒股合同一方當(dāng)事人不適格，也有可能會(huì)導(dǎo)致委托合同無效。
3.委托他人炒股如何防范相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)？
目前這種委托炒股，大部分是將賬號(hào)、密碼交給操盤手，這樣的做法也存在極大風(fēng)險(xiǎn)，比如對(duì)方將股票賬戶密碼修改，遭遇強(qiáng)行平倉，資金轉(zhuǎn)移，由于對(duì)方欠債導(dǎo)致賬戶被司法機(jī)關(guān)查封、凍結(jié)等。
因此，委托他人炒股一定要慎之又慎，雙方要簽訂委托協(xié)議，要留下合法有效的電子證據(jù)，在履行合同的過程中，證據(jù)的保留也至關(guān)重要。
同時(shí)，個(gè)人之間委托理財(cái)要明確一些細(xì)節(jié)問題，包括賬戶和交易密碼的交付時(shí)間等。雙方最好能夠定期書面對(duì)賬，一切費(fèi)用均采用轉(zhuǎn)賬形式并寫明用途。
一些不法分子可能針對(duì)部分新股民不熟悉開戶、交易、選股等流程，冒充專業(yè)人士，謊稱可以全程代炒、有內(nèi)部信息等，以“注冊(cè)會(huì)員”、“升級(jí)VIP”等名義誘使新股民匯款至指定賬號(hào)，實(shí)施詐騙。對(duì)此，投資者應(yīng)多加小心。
另外，借錢炒股、配資炒股、合伙炒股以及民間私募炒股都存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，可能導(dǎo)致當(dāng)事人卷入民間借貸糾紛。有些人喜歡召集一群人，湊錢一起炒股，這種情況下，如果人數(shù)眾多，還有可能涉嫌非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪。
跟人合伙一起炒股的，法律關(guān)系一定要提前明確，說明雙方是合伙關(guān)系、借款關(guān)系還是委托關(guān)系。收益與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)比例最好也提前作出約定，以免日后出現(xiàn)爭議。
4.炒股虧損，操盤手到底該不該賠？
即便保本條款被法院認(rèn)定無效，并不意味著受托人不用賠償委托人的損失。因?yàn)楹贤瑹o效的法律后果是過錯(cuò)責(zé)任原則，雙方應(yīng)根據(jù)各自的過錯(cuò)合理承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失。如果受托人在操盤過程中存在過錯(cuò)、過失，尤其是沒有嚴(yán)格執(zhí)行雙方約定的話，還是可能承擔(dān)一定賠償責(zé)任的。
