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2022年安徽金亞太律師事務(wù)所辦理的第一起無罪案例
來源: www.f9km6.cn   日期:2022-01-29   閱讀:

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【關(guān)鍵詞】幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪、侵犯公民個人信息罪、不起訴

【公訴機(jī)關(guān)】安徽省T市人民檢察院

【被告人】陳某

【辯護(hù)律師】高正綱 安徽金亞太律師事務(wù)所一級合伙人、亞太刑事司法研究所副所長

聶坤   法律碩士  安徽金亞太律師事務(wù)所律師

【涉嫌犯罪事實(shí)】

2021年某月開始,犯罪嫌疑人劉某租用某某廣場辦公室,召集犯罪嫌疑人申某、韓某某和陳某等人,從鐘某(另案處理)等人處接收業(yè)務(wù),在明知其推廣的貸款平臺存在欺詐違法行為,為獲取更大利益,犯罪嫌疑人劉某和申某,按照詐騙團(tuán)伙要求,安排技術(shù)人員韓某某和陳某,制作修改虛假貸款頁面、表單系統(tǒng),貸款A(yù)PP下載鏈接和服務(wù)器的管理維護(hù)工作,通過手機(jī)平臺推廣,查實(shí)在該平臺注冊用戶近2萬余人,2021年2月4日,T市居民程某某在該貸款平臺網(wǎng)上貸款被騙數(shù)千元。犯罪嫌疑人劉某、申某某、韓某某和陳某非法獲利數(shù)十萬元。

【辯護(hù)經(jīng)過】 

1、高正綱、聶坤律師接受委托時,陳某已被T市警方異地抓捕,且被刑事拘留,羈押在T市看守所,陳某的妻子及家人在T市苦守一周,沒有任何消息,還差點(diǎn)被騙。

2、律師第一時間趕往T市會見陳某,并與承辦警官溝通,警官認(rèn)為,陳某等人案情重大,案件關(guān)注度較高,且涉案金額較高。律師會見后,提出陳某的行為僅是中立提供技術(shù)支持,但對是否明知他人利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪存在爭議,書面申請取保候?qū)?,恰逢政法教育整頓期間,警官審查后不予采納。

3、律師在一周之內(nèi)連續(xù)會見,和警官保持溝通,結(jié)合偵查機(jī)關(guān)提請逮捕的時機(jī),向承辦檢察官提交書面的建議不批準(zhǔn)逮捕意見書,并與檢察官當(dāng)面溝通。檢察官采納辯護(hù)律師意見,對陳某不批準(zhǔn)逮捕。

4、案件移送審查起訴后,律師第一時間閱卷,并分析在案證據(jù),檢索幫信罪相關(guān)司法觀點(diǎn)及案例,提出陳某不構(gòu)成幫信罪,并提交案例檢索報告。檢察官審查后采納辯護(hù)意見,認(rèn)為陳某不構(gòu)成幫信罪,但建議變更罪名為侵犯公民個人信息罪,并對該案分案處理,將被逮捕的劉某、韓某先行起訴,將陳某分案繼續(xù)審查(取保候?qū)彽膶彶槠鹪V最長一年)。

5、長達(dá)9個月的審查起訴,期間律師多次和檢察官書面、電話、當(dāng)面溝通,并補(bǔ)充提交陳某不構(gòu)成侵犯公民個人信息罪的辯護(hù)意見,以及侵公罪檢索報告、不起訴案例等。

【案件結(jié)果】 

2022年1月20日,檢察官全面采納辯護(hù)律師意見,對陳某作出不起訴決定。陳某徹底無罪,得以回歸正常生活。

【律師寄語】 

高正綱:陳某感謝我,而我讓他感謝其妻子,因?yàn)樗龍猿譃殛惸称刚垖I(yè)的刑辯律師

聶坤:作為律師,我們始終堅守對法律和正義的信仰

建議對陳某涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動

一案不起訴的意見書  

尊敬的檢察官:

安徽金亞太(長豐)律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人陳某的委托,指派我們擔(dān)任其涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動一案的辯護(hù)人,經(jīng)會見,閱卷,辯護(hù)人認(rèn)為陳某不構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪(以下簡稱幫信罪),懇請檢察機(jī)關(guān)對其作出不起訴的決定,理由如下:

一、涉案XX文化傳媒有限公司的建立、運(yùn)營、分紅與陳某無關(guān)

1、涉案公司是劉某和申某合伙組建

劉某:“2019年年底...我就想到了和之前公司的同事申某一起成立工作室,地點(diǎn)是我找的...位于某某廣場銀座,工作室有兩個房間,面積50多平方”

申某:“2019年我和劉某一起成立XX文化傳媒有限公司,公司主要在網(wǎng)絡(luò)媒體上為各類客戶提供廣告服務(wù)”

陳某:“我是經(jīng)過苑某介紹給這個工作室做兼職,劉某、申某是合伙人,我只知道劉某占大頭”

2、涉案公司投資來源于劉某和申某

劉某:“我和申某買了電腦、桌椅還有其他用品”

3、涉案公司是劉某和申某實(shí)際經(jīng)營

劉某:“我和申某成立了XX文化傳媒有限公司,公司法人是申某,實(shí)際經(jīng)營是我和申某兩個人”

4、涉案公司分工

劉某:“我負(fù)責(zé)尋找客戶,推廣合作,申某負(fù)責(zé)運(yùn)營,也就是平臺操作,技術(shù)這一塊我們是外包的

5、陳某不參與涉案公司的分紅

劉某:“我和申某是合伙人,公司收入我占六成,申某占四成”

申某:“XX傳媒有限公司,劉某占60%的股東,我占剩下的40%”

6、陳某從未去過涉案公司

劉某:“韓某和陳某都沒有到我們工作室”

苑某:“陳某平時是否到劉某的工作室去?他沒去過”

二、陳某添加JS代碼的行為是一個中立的技術(shù)行為

具體到本案,涉案網(wǎng)頁的修改流程:劉某公司申請好服務(wù)器,申某將網(wǎng)頁素材寫好,韓某做頁面,往寶塔后臺上傳頁面,陳某將JS代碼添加進(jìn)頁面。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù):

申某:“我在搭建網(wǎng)頁的時候,還需要找公司的兼職技術(shù)員陳某、韓某幫忙加JS代碼制作成動態(tài)網(wǎng)頁”

韓某:“申某給我提供正規(guī)公司域名的貸款網(wǎng)頁模板,讓我按照模板做一個一樣的虛假申請貸款網(wǎng)頁頁面,我通過HTML和CSS代碼編寫了網(wǎng)頁,網(wǎng)頁在本地電腦編寫成功后,通過寶塔系統(tǒng)上傳到景安服務(wù)器上”

苑某:“后來申某讓陳某幫他和劉某做金融貸款的業(yè)務(wù),具體的也是加JS,做數(shù)據(jù)回傳”“申某買了一個服務(wù)器,在服務(wù)器上架設(shè)一個網(wǎng)站鏈接,陳某在這個網(wǎng)站連接上加JS代碼”

陳某:“主要是給網(wǎng)頁增加JS(javascript動態(tài)交互頁面,進(jìn)行表單提交),并將申某解析好的域名部署到域名服務(wù)器上面去,還有就是修改頁面標(biāo)題,給域名加SSL(加密)證書、表單提交完后跳轉(zhuǎn)到百度愛番番客服交互系統(tǒng)等相關(guān)的技術(shù)服務(wù)”

綜上,在網(wǎng)頁上添加JS代碼是一個中立的技術(shù)行為,其在廣告推廣業(yè)務(wù)中很常見,這一點(diǎn)苑某的證言也可以證明。

苑某:“2020年10月28日,我到劉某工作室和劉某合作商品推廣業(yè)務(wù)的時候,當(dāng)時需要一個技術(shù)員加一下JS,做數(shù)據(jù)回傳。當(dāng)時我就想到了做技術(shù)的陳某,就把他拉到了這個群里?!?/p>

“那你為什么會知道上面這些情況?因?yàn)槲易龅膹V告推廣和劉某、申某所做的貸款廣告推廣從技術(shù)層面上是同樣的工作”

附添加JS代碼流程圖(該圖顯示網(wǎng)頁及JS代碼均為代碼,無法看出貸款廣告的具體內(nèi)容):

(一)JS代碼替換:

第一步:申某給陳某JS代碼 (后臺獲取的,無需經(jīng)過任何修改) 和 html頁面(原先就正常在跑的頁面),和服務(wù)器的登錄方式

1.JS大概如下:

2.html頁面如下面所示:

3.服務(wù)器連接地址,有ip地址和賬號密碼

第二步:將拿到的JS代碼中的A、B部分,分別替換到html中對應(yīng)的A、B部分,然后上傳到服務(wù)器上。

第三步:申某會用新的頁面去測試投放,如果沒有調(diào)試通過,會給到陳某新的JS代碼,重復(fù)第一、二步。

(二)數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)清理

第一步:陳某用申某給的數(shù)據(jù)庫連接地址,用navicat這個工具連接到數(shù)據(jù)庫,如圖所示:

第二步:找到對應(yīng)的數(shù)據(jù)庫的表,雙擊打開

第三步:修改state為-1

(三)頁面標(biāo)題修改

三、陳某的行為不符合幫信罪的構(gòu)成要件

為了及時調(diào)整刑法懲處網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助行為的策略,體現(xiàn)幫助行為正犯化的立法思路,刑法修正案(九)增設(shè)刑法第二百八十七條之二幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。

根據(jù)《刑法》第二百八十七條之二第一款 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。 

認(rèn)定幫信罪需要關(guān)注三點(diǎn):1、明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪;2、為其犯罪提供技術(shù)支持或者廣告推廣;3、情節(jié)嚴(yán)重。

(一)無法認(rèn)定陳某明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》中第四部分第三點(diǎn)規(guī)定:“上述規(guī)定的明知他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力,既往經(jīng)歷,行為次數(shù)和手段,與他人關(guān)系,獲利情況,是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰,是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定”。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助,具有下列情形之一的,可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,但是有相反證據(jù)的除外:(一)經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實(shí)施有關(guān)行為的;(二)接到舉報后不履行法定管理職責(zé)的;(三)交易價格或者方式明顯異常的;(四)提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的;(五)頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份,逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的;(六)為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的;(七)其他足以認(rèn)定行為人明知的情形。

本案中,陳某基于朋友關(guān)系,受苑某的委托,幫涉案公司兼職做JS代碼植入,系一種中立的網(wǎng)絡(luò)幫助行為,對涉案公司的名稱,業(yè)務(wù)種類,獲利方式,以及公司運(yùn)營模式,特別是公司的客戶身份,廣告的目的、投放的平臺均不清楚。結(jié)合陳某兼職收入僅為幾千元,且與劉某等人的溝通全部使用微信(陳某陳述微信聊天內(nèi)容均保存在其手機(jī)里),給付報酬是直接轉(zhuǎn)賬至陳某銀行卡,沒有使用虛假身份,或逃避監(jiān)管,其行為不符合上述解釋規(guī)定的七種情形之一,無法推定陳某系明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪。

認(rèn)定上述事實(shí)證據(jù)如下:

1、劉某:“我們會找一些兼職,像韓某和陳某,...一般他們技術(shù)員主要給客戶修改頁面,因?yàn)榭蛻粜枰韱?,也就是填寫了資料的用戶,我們這個比較簡單”

“平時主要是我和申某在里面上班,...苑某給我們介紹了他的一個朋友,搞技術(shù)的叫陳某,正好我們需要技術(shù)員,偶爾會用的上?!?/p>

2、苑某:“陳某是否清楚他是為什么客戶做技術(shù)工作?他是做技術(shù)的,肯定不曉得。他也接觸不到客戶?!?/p>

3、陳某:“關(guān)于貸款頁面的技術(shù)支持,我當(dāng)時沒有在意這個違法,其原因一方面是對朋友的信任,另一方面投放的媒體是大品牌的平臺,還有對此類貸款詐騙意識缺失”

“貸款廣告是否正規(guī)我當(dāng)時沒有多想,當(dāng)時沒有考慮到是否違法的風(fēng)險,因?yàn)槲腋昴尺€有一些電商廣告頁面的合作,申某讓我做一些貸款頁面的技術(shù)支持,于是我就做了”

4、陳某連本案貸款廣告具體投放平臺都不清楚

 陳某:“你們在哪些大媒體上投放過貸款的廣告?申某跟

我說過有某某平臺,其他的具體要問申某”“申某拿到新的網(wǎng)頁鏈接之后投放到某某等媒體平臺”“你幫助申某在哪些平臺上做了技術(shù)支持?我?guī)蜕昴吃谀衬称脚_上加了JS代碼”

 時至今日,陳某一直以為其添加JS代碼的網(wǎng)頁是投放在

某某平臺,而本案劉某公司涉嫌犯罪廣告實(shí)際投放是在某某某平臺,這也從一定程度反映了陳某不明知。

附相關(guān)不起訴案例:

灌檢一部刑不訴(2020)130號:認(rèn)定行為人明知第三人利用“百業(yè)鏈”APP實(shí)施詐騙的主觀故意不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件,決定對其不起訴。

上檢一部刑不訴(2020)16號:現(xiàn)有的證據(jù)不足以證實(shí)被不起訴人明知第三人從事的是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動,不符合起訴條件,決定對其不起訴。

婁星檢公訴刑不訴(2020)76號:行為人主觀上明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪的主觀犯意及所造成的后果事實(shí)不清,證據(jù)不足,不符合起訴條件。

新檢公訴刑不訴(2020)42號:行為人出售銀行卡套現(xiàn)時對銀行卡用途有所質(zhì)疑,但沒有證據(jù)顯示其明知對方用于實(shí)施犯罪活動而繼續(xù)提供幫助,且其在發(fā)現(xiàn)銀行卡交易異常后到相關(guān)銀行進(jìn)行了掛失處理。故,本案認(rèn)定到犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件。

新檢公訴刑不訴(2020)41號:沒有充分證據(jù)證實(shí)行為人在明知其提供的銀行卡被用于實(shí)施違法犯罪活動時繼續(xù)提供幫助,本案認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件。

新檢公訴刑不訴(2020)40號:證明行為人明知第三人收買自己的銀行卡用于實(shí)施違法犯罪的證據(jù)不足,且其提供的銀行卡沒有明顯異常的流水交易情況,故,本案認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件。

舟普檢公訴刑不訴(2018)8號:現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人主觀上具有明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪從而提供幫助,屬于犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足,決定對其不起訴。

(二)無法認(rèn)定陳某為他人犯罪提供技術(shù)支持或者廣告推廣

本案中,陳某植入的JS代碼、網(wǎng)頁均為涉案公司提供,陳某沒有技術(shù)創(chuàng)作的成分,只是簡單完成一個代碼植入的行為,該行為不是不可替代的,且陳某一直認(rèn)為涉案公司廣告投放的平臺為國內(nèi)知名互聯(lián)網(wǎng)平臺(實(shí)際上本案涉案公司是在某某某平臺進(jìn)行推廣),相關(guān)平臺對投放廣告的審核極其嚴(yán)苛。在無法證明陳某明知涉案公司或客戶存在犯罪的情況下,該植入行為不能認(rèn)定系為犯罪提供技術(shù)支持或廣告推廣。因?yàn)?,根?jù)一般人的認(rèn)知,在某某上可以正常上傳的廣告,無法苛責(zé)陳某對其進(jìn)行審核,以判斷是否存在刑事犯罪。

(三)陳某的行為達(dá)不到情節(jié)嚴(yán)重

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,為其犯罪提供幫助,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:(一)為三個以上對象提供幫助的;(二)支付結(jié)算金額二十萬元以上的;(三)以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的;(四)違法所得一萬元以上的;(五)二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動、危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過行政處罰,又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的;(六)被幫助對象實(shí)施的犯罪造成嚴(yán)重后果的;(七)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

實(shí)施前款規(guī)定的行為,確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達(dá)到犯罪的程度,但相關(guān)數(shù)額總計達(dá)到前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上,或者造成特別嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪追究行為人的刑事責(zé)任。

陳某長期在某某科技有限公司從事研發(fā)工作,其有正當(dāng)?shù)墓ぷ鳎€(wěn)定的收入,在本案中只是受好友苑某邀請,利用業(yè)余時間做下兼職,賺取的費(fèi)用沒有超出同行業(yè)的普遍報酬,其對涉案公司的業(yè)務(wù)并不知情,報酬僅5574元,而其中苑某轉(zhuǎn)賬的第一筆1974元,第二筆1800元,因偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為苑某沒有犯罪事實(shí),對苑某終止偵查,故苑某轉(zhuǎn)賬的兩筆錢與本案無關(guān)。陳某實(shí)際與本案有關(guān)的獲利僅為1800元,不到1萬元,不符合上述解釋七項(xiàng)情形之一,達(dá)不到情節(jié)嚴(yán)重。

認(rèn)定上述事實(shí)證據(jù)如下:

陳某:“2021年2月19日16:50劉某使用工行尾號68XX打到我工行尾號31XX上1800元,這是幫助申某維護(hù)貸款運(yùn)營服務(wù)器的報酬;2020年12月7日16:01苑某用交通銀行尾號26XX轉(zhuǎn)給我這張卡上1974元;2021年1月11日14:44苑某用交通銀行尾號26XX轉(zhuǎn)給我這張卡上1800元,...兩次苑某給我的錢,當(dāng)時我在幫助苑某和申某一起維護(hù)服務(wù)器,苑某和申某兩方共用一個服務(wù)器的”

陳某提交的尾號為31XX工行卡銀行流水附后,也可以證明與本案有關(guān)的僅為1800元,達(dá)不到司法解釋規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重。

四、陳某主觀上沒有幫信的犯罪故意

陳某介入本案的主要原因是受苑某邀約,幫朋友的忙,沒有犯罪的故意。

陳某:“我跟苑某關(guān)系很好,剛開始是幫忙,后來劉某給我錢”

“我和苑某是高中同學(xué),去年11月份苑某找我,幫他做一些正常的電商廣告的頁面。我給苑某做電商廣告頁面的時候,苑某介紹我認(rèn)識了申某,申某有個小額貸款的廣告頁面,需要加JS代碼,需要我?guī)兔ψ黾夹g(shù)支持”

“申某是否與真實(shí)的貸款銀行、貸款公司有合作?我不知道”

“你都不知道申某是否有真實(shí)的貸款業(yè)務(wù),你還幫他做技術(shù)支持?我以為在某某平臺會審核廣告內(nèi)容,所有我沒有去核實(shí)其客戶是否有真實(shí)的貸款業(yè)務(wù),我就幫其做了技術(shù)支持”

綜上,陳某只是添加了JS代碼,僅僅是網(wǎng)頁制作的一個環(huán)節(jié),沒有幫信的犯罪故意。

五、程某被詐騙一案T市公安局沒有管轄權(quán)

根據(jù)公安部關(guān)于受害人居住地公安機(jī)關(guān)可否對詐騙犯罪案件立案偵查問題的批復(fù)【公復(fù)字(2000)10號】廣西壯族自治區(qū)公安廳:

你廳《關(guān)于被騙受害人居住地的公安機(jī)關(guān)可否對詐騙犯罪案件立案偵查的請示》(桂公請(2000)77號)收悉?,F(xiàn)批復(fù)如下:

《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十五條規(guī)定:“刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄?!备鶕?jù)《中華人民共和國刑法》第六條第三款的規(guī)定,犯罪地包括犯罪行為地和犯罪結(jié)果地。根據(jù)上述規(guī)定,犯罪行為地、犯罪結(jié)果地以及犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)可以依法對屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案偵查。詐騙犯罪案件的犯罪結(jié)果地是指犯罪嫌疑人實(shí)際取得財產(chǎn)地。因此,除詐騙行為地、犯罪嫌疑人實(shí)際取得財產(chǎn)的結(jié)果發(fā)生地和犯罪嫌疑人居住地外,其他地方公安機(jī)關(guān)不能對詐騙犯罪案件立案偵查,但對于公民扭送、報案、控告、舉報或者犯罪嫌疑人自首的,都應(yīng)當(dāng)立即受理,經(jīng)審查認(rèn)為有犯罪事實(shí)的,移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。

本案T市是被害人程某居住地,不屬于詐騙行為地,也不是犯罪嫌疑人取得財產(chǎn)結(jié)果發(fā)生地和犯罪嫌疑人居住地,不能對詐騙犯罪案件立案偵查,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。

若T市公安局對程某被詐騙一案沒有管轄權(quán),則其下游犯罪劉某等人涉嫌幫信一案,T市公安局也沒有管轄權(quán)。

六、即便認(rèn)定陳某涉嫌幫信,情節(jié)輕微,具有多項(xiàng)從輕、減輕情節(jié),可以不起訴

   (一)陳某情節(jié)輕微

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十五條 綜合考慮社會危害程度、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等情節(jié),認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微的,可以不起訴或者免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的,不以犯罪論處。

陳某受苑某邀請,為涉案公司做兼職,收取報酬1次,僅1800元(苑某轉(zhuǎn)賬2筆,因苑某被偵查機(jī)關(guān)終止偵查,應(yīng)扣除)。即使陳某涉嫌犯罪,幫信罪法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金,根據(jù)最高檢倡導(dǎo)的少捕慎訴的司法理念,對于法定刑為三年以下的輕罪,結(jié)合陳某的情節(jié),可對其不起訴。

(二)陳某系從犯

即使陳某涉嫌犯罪,因臨時受雇于涉案公司,從事的只是將代碼植入,上傳網(wǎng)絡(luò)的一個環(huán)節(jié),對公司業(yè)務(wù)的其他流程既不知情也不參與,即使夠罪,也是起到輔助性作用,可認(rèn)定為從犯。

(三)陳某無違法犯罪前科,到案后即如實(shí)供述全部事實(shí)

本案之前,陳某沒有任何的刑事違法犯罪前科,也沒有任何劣跡,到案后如實(shí)供述全部事實(shí),對自己為緩解家庭經(jīng)濟(jì)壓力,而為涉案公司做兼職的行為非常后悔。

(四)陳某有正當(dāng)?shù)墓ぷ?,牽扯本案完全是受朋友之托幫?/p>

    陳某于2010年至2014年在ZZ大學(xué)軟件工程學(xué)院讀書,畢業(yè)后先后在杭州、鄭州工作,案發(fā)前是某某科技有限公司研發(fā)部PHP開發(fā)工程師,有正當(dāng)?shù)穆殬I(yè),穩(wěn)定的收入,牽扯到本案,是受朋友苑某之托幫忙。

(五)移送審查起訴之前,陳某已全部退出兼職收入

在偵查階段,陳某在取保候?qū)徶蟮谝粫r間退出全部兼職收入5574元,并回到某某科技有限公司上班。

(六)陳某家庭負(fù)擔(dān)較重,不起訴社會效果更好

陳某出生于農(nóng)村家庭,艱苦求學(xué),考上某某大學(xué),畢業(yè)后辛苦打拼,留在當(dāng)?shù)毓ぷ?,后娶妻生女,在某某科技有限公司工作期間,認(rèn)真工作、勤勤懇懇,受到領(lǐng)導(dǎo)、同事的一致認(rèn)可。目前妻子失業(yè),家中尚有年幼的女兒,夫妻雙方的老人也需要其贍養(yǎng),若被刑事處罰,將面臨失業(yè),家庭失去收入,岌岌可危。

最高檢張軍檢察長講話時指出,檢察官辦的不單純是案件,也是他人的人生,陳某及家人的人生就站在懸崖邊上。鑒于司法實(shí)踐中,刑事追究,特別是像本案這樣,若起訴陳某,其將徹底失業(yè),進(jìn)而導(dǎo)致其整個家庭失去經(jīng)濟(jì)來源,刑事追訴應(yīng)該兼顧法律效果與社會效果,考慮陳某的實(shí)際情況,不起訴更為適宜。

為切實(shí)貫徹最高檢號召,將“少捕慎訴慎押”貫徹落實(shí)到每一個訴訟環(huán)節(jié)、每一位檢察官辦理的每一個羈押案件中。建議貴院對陳某作出不起訴的決定。

此致

T 市人民檢察院                                     

辯護(hù)人:高正綱、聶坤

安徽金亞太(長豐)律師事務(wù)所                                                                                                                   

                        二零二一年七月十一日

 


 
 
 
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