引言：網(wǎng)上賭博輸了100萬(wàn)，錢能要回來(lái)嗎？報(bào)警會(huì)不會(huì)被關(guān)起來(lái)？
最近多地警方查獲有人利用“閑聊App”在線上組織賭博活動(dòng)，群主通過(guò)在App內(nèi)建立賭博閑聊群，邀集人員入群，以打麻將形式進(jìn)行賭博。賭博群參賭者均要在手機(jī)下載打麻將軟件，并在軟件內(nèi)創(chuàng)建虛擬房間。在將該虛擬房間鏈接發(fā)送到賭博群后，參賭人員在群內(nèi)便可開賭，不受時(shí)間和地點(diǎn)限制。參賭者必須先購(gòu)買“開房鉆石”（房卡）才能在軟件內(nèi)創(chuàng)建房間，“鉆石”由群主出售。游戲結(jié)束，系統(tǒng)會(huì)自動(dòng)彈出輸贏情況。
贏家將收款二維碼發(fā)至群內(nèi)后，輸家掃碼支付賭資，八局時(shí)長(zhǎng)12分鐘至15分鐘。群主不僅建立賭博群供他人賭博，同時(shí)注冊(cè)了該打麻將軟件后臺(tái)的代理。以“代理”身份低價(jià)購(gòu)買虛擬鉆石，后翻倍高價(jià)出售，從中賺取差價(jià)。
在“閑聊APP”這條賭博產(chǎn)業(yè)鏈上有4個(gè)角色：玩家、群主、社交軟件、游戲公司、群主，大家各司其職。下面對(duì)這四方的法律責(zé)任具體分析如下：
一、玩家——群聊參賭者
根據(jù)玩家參與賭博的不同情況，可能會(huì)面臨不同的處罰：
1、如果僅是參與賭博且賭資較大，可能會(huì)被行政處罰，最高可行政拘留十五日
《治安管理處罰法》第七十條規(guī)定：以營(yíng)利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款。
2、如果以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的最高可判處三年有期徒刑并處罰金
《刑法》第三百零三條規(guī)定：以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。至此，回答引言的問(wèn)題：網(wǎng)上賭博輸了100萬(wàn)，錢能要回來(lái)嗎？報(bào)警會(huì)不會(huì)被關(guān)起來(lái)？
網(wǎng)上賭博，輕則被治安拘留，重則可被判三年有期徒刑。輸?shù)?00萬(wàn)屬于賭資，依法會(huì)被追繳。報(bào)警屬于自首，可以從輕或減輕處罰。
你企圖的一夜暴富或許只會(huì)讓你一夜回到解放前。網(wǎng)絡(luò)賭博十賭十輸，不賭為贏。
二、社交軟件——閑聊APP
閑聊APP系深圳小水滴網(wǎng)絡(luò)科技有限公司開發(fā)并運(yùn)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱小水滴公司）。舟山網(wǎng)警巡查執(zhí)法2019年12月24日發(fā)布的案情通報(bào)，認(rèn)為小水滴公司通過(guò)閑聊APP主動(dòng)為網(wǎng)絡(luò)賭博人員提供幫助條件，已涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。
筆者認(rèn)為根據(jù)閑聊APP提供幫助行為的不同，可能同時(shí)涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪和開設(shè)賭場(chǎng)罪。
1、涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，最高可判三年有期徒刑并處罰金
明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)或者賭博的犯罪行為，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的，最高可判三年有期徒刑并處罰金。
2、涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，最高可判十年有期徒刑并處罰金
《刑事審判參考》指導(dǎo)案例第804號(hào)蕭俊偉開設(shè)賭場(chǎng)案的裁判摘要：對(duì)明知是賭博網(wǎng)站，仍為其提供資金結(jié)算便利的行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。
《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪的認(rèn)定和處罰明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪：1、為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會(huì)員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬(wàn)元以上的；2、為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬(wàn)元以上或者幫助收取賭資20萬(wàn)元以上的；3、為10個(gè)以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計(jì)100條以上的。
因此閑聊APP既可能構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，又可能構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪，根據(jù)《刑法》第二百八十七條之二第三款的規(guī)定，構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪同時(shí)又構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即最高以開設(shè)賭場(chǎng)罪可判處十年有期徒刑。
何為明知？
1、收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后，仍然實(shí)施上述行為的；
2、為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的；
3、在執(zhí)法人員調(diào)查時(shí)，通過(guò)銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報(bào)信的；4、其他有證據(jù)證明行為人明知的。
三、游戲公司——打麻將軟件
游戲公司開發(fā)棋牌游戲，可以是下象棋、打麻將、炸金花，玩家們打完每一局會(huì)有積分計(jì)算輸贏。游戲每局啟動(dòng)都需要特定的房卡，賭博群參賭者要先購(gòu)買“開房鉆石”才能在軟件內(nèi)創(chuàng)建房間?！伴_房鉆石”由游戲公司的代理“閑聊APP”群主出售。開一間虛擬房間能玩八局，八局結(jié)束系統(tǒng)根據(jù)自摸次數(shù)、接炮次數(shù)、點(diǎn)炮次數(shù)、暗杠次數(shù)、明杠次數(shù)自動(dòng)彈出輸贏情況。不管游戲公司本身是賭博網(wǎng)站還是為賭博網(wǎng)站提供軟件開發(fā)，均涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，最高可判十年有期徒刑并處罰金。
四、閑聊群主——游戲公司代理商
打麻將游戲每局啟動(dòng)都需要特定的房卡，游戲公司和群主之間通過(guò)房卡收益分成盈利。二者就像是批發(fā)和零售的關(guān)系，比如一張房卡原價(jià)1塊錢，游戲公司以批發(fā)價(jià)格5毛一張賣給群主，再由群主加價(jià)出售給玩家們。
群主要負(fù)責(zé)的不只代售房卡，還要監(jiān)督管理賭博群的運(yùn)營(yíng)，包括制訂“游戲分?jǐn)?shù)和現(xiàn)金的兌換比例”、“房卡錢由贏家出還是AA”，以及保證群里不會(huì)有人輸了耍賴。
因此，群主的行為涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，最高判處十年有期徒刑。
行文至此，很多人會(huì)問(wèn)，游戲公司和群主都只是收取固定的房卡費(fèi)，并沒(méi)有抽頭漁利，也構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪嗎？答案是構(gòu)成。
根據(jù)《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為：（一）建立賭博網(wǎng)站并接受投注的；（二）建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的；（三）為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的；（四）參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成的。實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬(wàn)元以上的；（二）賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬(wàn)元以上的；（三）參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上的；（四）建立賭博網(wǎng)站后通過(guò)提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的；（五）參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的；（六）為賭博網(wǎng)站招募下級(jí)代理，由下級(jí)代理接受投注的；（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的；（八）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
因此，抽頭漁利不是構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪的必要條件。
游戲公司建立賭博網(wǎng)站并接受投注，或者提供給他人組織賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬(wàn)元以上或者參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上或者建立賭博網(wǎng)站后通過(guò)提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的，即屬于《刑法》第三百零三條第二款規(guī)定的開設(shè)賭場(chǎng)且情節(jié)嚴(yán)重，即構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。
群主作為游戲公司的代理商，與游戲公司對(duì)房卡收益分成，屬于上述意見(jiàn)第一條規(guī)定的“為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的”、“參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成的”，參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。
作者：黃奧律師，法學(xué)碩士研究生，安徽金亞太律師事務(wù)所刑辯分所副主任、安徽亞太刑事司法研究所所長(zhǎng)。王亞林刑事辯護(hù)團(tuán)隊(duì)商事和毒品犯罪辯護(hù)業(yè)務(wù)部主任。主攻涉黑犯罪、商事犯罪、職務(wù)犯罪、金融犯罪、毒品犯罪辯護(hù)。師從國(guó)家一級(jí)律師、全國(guó)優(yōu)秀律師、安徽省十佳律師、安徽金亞太律師事務(wù)所主任王亞林律師，執(zhí)業(yè)以來(lái)辦理了大量安徽省內(nèi)有重大影響的刑事案件，如阜陽(yáng)農(nóng)行行長(zhǎng)19億元集資詐騙案、黃山市建市以來(lái)涉毒數(shù)量最大的販毒案（案發(fā)時(shí)），安徽省建國(guó)以來(lái)（案發(fā)時(shí)）涉毒數(shù)量最大販毒案，合肥美少女被毀容案，“２噸”非法買賣制毒物品罪案，六安“3·11”網(wǎng)吧持槍綁架案，“e租寶”案，“三農(nóng)資本”21億元集資詐騙案、全案金額455億傳銷案件。
作者：張超敏律師，畢業(yè)于中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)，現(xiàn)為安徽金亞太律師事務(wù)所律師，專利代理人，中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)法律碩士教育中心校外實(shí)踐導(dǎo)師，安徽金亞太知識(shí)產(chǎn)權(quán)部副主任。執(zhí)業(yè)以來(lái)主要從事商標(biāo)、專利、版權(quán)、商業(yè)秘密、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)及互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)、醫(yī)療糾紛、刑事辯護(hù)相關(guān)的訴訟業(yè)務(wù)和廣告合規(guī)業(yè)務(wù)。
