案情簡(jiǎn)介：
張某1與賈某2系夫妻關(guān)系，育有2個(gè)兒子。賈某2懷疑張某1有外遇，兩人產(chǎn)生糾紛，隨后分居，次子跟張某1共同生活。2011年6月，賈某2去其岳父母家找孩子，與兩個(gè)老人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，持刀將兩個(gè)老人捅傷致死。本人作為2名被害人的兒子張某5、女兒張某1的刑事附帶民事訴訟代理人參加了庭審。
今天上午，中院在被告人賈某2被羈押的看守所公開宣判，判處被告人賈某2犯故意殺人罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身，賠償原告人張某1、張某5各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失771693元。
賈某2涉嫌故意殺人罪一案代理詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
本律師事務(wù)所依法接受被害人親屬即原告人張某1、張某5的委托，指派本人擔(dān)任其訴賈某2故意殺人刑事附帶民事訴訟一案一審期間的訴訟代理人。通過(guò)庭前的閱卷、調(diào)查以及參加庭審，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律，提出以下代理意見，誠(chéng)請(qǐng)法庭參考并望采納。
一、被告人及其辯護(hù)人關(guān)于故意傷害罪的主張不成立，請(qǐng)求法院以故意殺人罪對(duì)被告人定罪量刑并予以嚴(yán)懲，判處其死刑。
代理人認(rèn)同起訴書以“故意殺人罪”對(duì)被告人起訴，因?yàn)楸桓嫒说男袨榉闲谭ㄒ?guī)定“故意殺人罪”的特征。理由為：
1、從主觀方面講，代理人認(rèn)為被告人是出于故意，并且想致被害人死亡。
第一，刑法第232條規(guī)定的故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。該行為非法剝奪了他人的生命，侵犯了他人的生命權(quán)利。刑法第234條規(guī)定的故意傷害罪是故意非法損害他人身體健康的行為。區(qū)別二罪的關(guān)鍵，就是兩種犯罪故意的內(nèi)容不同。故意殺人罪的故意是非法剝奪他人的生命，希望或放任他人死亡結(jié)果的發(fā)生；故意傷害致死的故意只是要損害他人的身體，行為人對(duì)造成死亡的后果既不希望，也不放任。
第二，犯罪故意分為直接故意和間接故意，直接故意是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果而希望結(jié)果的發(fā)生，間接故意是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果而放任結(jié)果的。所謂放任，不是希望，不是積極的追求，而是行為人明知自己的行為可能會(huì)發(fā)生某種后果，但對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生不去設(shè)法阻止，聽之任之，漠不關(guān)心，完全放任。
第三，無(wú)論是刑法理論還是司法實(shí)踐都要求，要準(zhǔn)確判斷犯罪人主觀故意的內(nèi)容，是在調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，全面分析案情，從行為人的表現(xiàn)、所使用的工具、行為發(fā)展的過(guò)程、打擊的部位和強(qiáng)度以及事后的態(tài)度、犯罪結(jié)果等方面進(jìn)行綜合的分析和判斷。本案中，偵查機(jī)關(guān)刑事科學(xué)技術(shù)鑒定：兩名被害人系生前被他人用單刃刺器捅刺腰背部導(dǎo)致肺破裂引起失血性休克而死亡。很顯然，在實(shí)施持刀追趕并捅刺被害人的行為中，被告人作為專業(yè)醫(yī)生和診所的負(fù)責(zé)人，深諳醫(yī)道，明知自己持刀猛刺被害人腰、背部等致命部位會(huì)導(dǎo)致被害人死亡，但仍然不計(jì)后果，聽之任之，最終導(dǎo)致被害人死亡，被告人的心理是一種臨時(shí)起意，不顧后果發(fā)生的情形，符合間接故意殺人的特征。
2、從客觀方面講，被告人實(shí)施了殺人行為，并導(dǎo)致被害人死亡。
第一，從案發(fā)起因上講。從偵查機(jī)關(guān)對(duì)被告人的第一次訊問(wèn)筆錄中可以看出，本案的案發(fā)起因僅僅因?yàn)槭莾晌槐缓θ水?dāng)眾打了被告人，被告人覺(jué)得沒(méi)面子才心生殺意的，庭審過(guò)程中，被告人也說(shuō)當(dāng)時(shí)廝打的過(guò)程沒(méi)有說(shuō)到涉及到夫妻離婚的事情，而不是辯護(hù)人所講因?yàn)楸桓嫒朔蚱薷星閱?wèn)題引發(fā)的故意傷害。被告人辯解被害人鄧某4用打氣筒打了被告人，但是沒(méi)有證據(jù)，錄像中也沒(méi)有看到被害人鄧某4用打氣筒擊打被告人的情景。退一步講，即使被害人用打氣筒打了被告人，也屬于正當(dāng)防衛(wèi)，證人吳輝的證言可以證實(shí)，被告人用刀劃了被害人鄧某4的臉之后，被害人鄧某4才用打氣筒打了被告人，即使如此，也不能成為被告人殺人的理由。被告人作為晚輩，也不應(yīng)該心生殺念，殺害兩名被害人，何況被告人的2個(gè)兒子都是兩位被害人照看大的。
第二，從作案手段和方法上講，首先，被告人使用的兇器是利刃，對(duì)人的傷害性比較大。其次，被告人是在兩名被害人已經(jīng)逃跑的情況下，尤其是被害人鄧某4已經(jīng)跑出30米之外的情況下，被告人持刀追趕并捅刺被害人的。再次，被告人向2名被害人身上捅刺了數(shù)刀，而不是一刀斃命，且深度長(zhǎng)達(dá)十幾公分，導(dǎo)致兩位被害人肺部破裂失血性休克而死亡。最后，被告人捅刺的是被害人的背部和腰部，而不是四肢，被告人作為專業(yè)醫(yī)生，應(yīng)該知道自己的這種瘋狂行為所帶來(lái)的嚴(yán)重后果，是足以致人斃命的。
第三，從犯罪的結(jié)果來(lái)看，就在被告人手起刀落間，兩個(gè)無(wú)辜的老人命喪黃泉，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)慘不忍睹，觸目驚心!
第四，辯護(hù)人認(rèn)為被告人撥打了120 ，從而否認(rèn)被告人故意殺人的動(dòng)機(jī)從而否認(rèn)故意殺人罪，這一觀點(diǎn)不能成立。如果說(shuō)，一個(gè)人犯罪嫌疑人在故意殺人后，只要撥打120 ，就否認(rèn)其殺人動(dòng)機(jī)的話，那么，也就不存在故意殺人一說(shuō)了。辯護(hù)人這種說(shuō)法純屬狡辯，其主張不能成立。
3、對(duì)于該案的量刑，懇請(qǐng)法院判處被告人死刑。
第一，由于被告人窮兇極惡，僅僅因被害人當(dāng)眾打了他感覺(jué)沒(méi)面子，就不顧法律的威嚴(yán)將被害人捅死，其人身危險(xiǎn)性極大，手段極其惡劣，犯罪后果極其嚴(yán)重，造成原告人姐弟陷入痛失雙親的極度的痛苦之中，原告人對(duì)被告人的行為忍無(wú)可忍，要求以故意殺人罪予以嚴(yán)懲，判處被告人死刑。
第二，即使被告人之行為構(gòu)成自首，我國(guó)刑法規(guī)定自首只是屬“可以從輕或減輕處罰”的情節(jié)，并非“應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰”。而且被告人在殺害被害人時(shí)，其手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣，又無(wú)積極賠償被害人家屬經(jīng)濟(jì)損失等其他悔罪表現(xiàn)，不足以對(duì)其從輕處罰。
綜上，被告人及其辯護(hù)人關(guān)于故意傷害罪的觀點(diǎn)不能成立，被告人的行為符合故意殺人罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)以故意殺人罪對(duì)被告人量刑，懇請(qǐng)法庭從嚴(yán)判處被告人死刑。
二、被告人賈某2應(yīng)當(dāng)賠償原告因被害人遇害所遭受的損失。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《人身?yè)p害賠償解釋》)第一條規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。而所謂“賠償權(quán)利人”，根據(jù)該條第二款規(guī)定，是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身?yè)p害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬。同時(shí)，根據(jù)該《解釋》第十七條第三款的規(guī)定，受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償受害人遭受人身?yè)p害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入等相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。據(jù)此，被告人賈某2故意殺害被害人，其應(yīng)當(dāng)依法賠償被害人親屬即原告人上述各項(xiàng)人身?yè)p害賠償共計(jì)人民幣871693元。具體為：
（一）喪葬費(fèi)共計(jì)33691元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十七條規(guī)定，喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
喪葬費(fèi)為：2010年山東省城鎮(zhèn)單位在崗職工年平均工資33691/12*6個(gè)月*2人=16845.5*2=33691元。
（二）死亡賠償金共計(jì)738002元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十九條規(guī)定，死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
2010年山東省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入19946元，故兩名受害人的死亡賠償金分別為：張某3：19946元 *（80-62）=359028元，鄧某4：19946元 *（80-61）=378974元。
受害人鄧某4應(yīng)按城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算死亡賠償金的理由。鄧某4雖然是農(nóng)業(yè)戶籍，但其自2008年9月至案發(fā)前一直在城鎮(zhèn)租房居住，接送并照顧原告人張某5的兒子及被告人賈某2的次子讀書和生活，物業(yè)公司出具了證明加以佐證。另外，被害人鄧某4生前在戶籍地沒(méi)有土地，村委對(duì)此出具了證明。根據(jù)最高人民法院民一庭的復(fù)函，被害人鄧某4應(yīng)該按照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算死亡賠償金。
（三）精神損害撫慰金10萬(wàn)元。
代理人認(rèn)為被告的犯罪行為給原告人帶來(lái)了巨大悲傷和嚴(yán)重?fù)p害，依法應(yīng)當(dāng)賠償精神損失。
案發(fā)前，被害人夫婦還在照顧原告人的子女上學(xué)和生活，一家人和睦相處其樂(lè)融融，由于被告人的犯罪行為，使得這個(gè)原本溫馨和睦的家庭瞬間解體，原告人痛失雙親，遭受的精神折磨和痛苦可想而知！這種痛苦、傷害豈是憑金錢就能撫平的？人的生命不能用金錢來(lái)衡量，千金萬(wàn)銀換不回兩個(gè)活生生的生命!但逝者已去，唯一能藉慰和安撫的卻只有精神損害賠償，因此原告根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》 “根據(jù)侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度、侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié)、侵權(quán)行為所造成的后果”的規(guī)定，提出要求被告人承擔(dān)2名原告人10萬(wàn)元精神撫慰金的理由是充分的。
代理人要特別指出的是，雖然最高人民法院2000年12月通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》第一條第二款規(guī)定，對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。但該規(guī)定因與上述最高人民法院的人身?yè)p害賠償司法解釋的規(guī)定不一致而失去了效力。人身?yè)p害賠償司法解釋第36條規(guī)定：在本解釋公布施行前已經(jīng)生效施行的司法解釋，其內(nèi)容與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。人身?yè)p害賠償?shù)乃痉ń忉屖?003年發(fā)布的，而最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定是2000年發(fā)布的，根據(jù)新法優(yōu)于舊法的法律適用原則，且該人身?yè)p害賠償?shù)乃痉ń忉屖轻槍?duì)人身?yè)p害賠償?shù)膶ｉT性解釋，應(yīng)當(dāng)予以適用。同時(shí)，在全國(guó)司法實(shí)踐中，刑事附帶民事案件的審理都普遍適用人身?yè)p害賠償司法解釋，因此，原告要求賠償精神損害撫慰金的請(qǐng)求是符合現(xiàn)行法律規(guī)定的。
在我國(guó)刑事被害人國(guó)家補(bǔ)償制度尚未建立的情況下，對(duì)于被害人家屬如果不給予精神損害賠償，則在被害人死亡的情況下，其家屬因此遭受的精神損害基本上已經(jīng)是喪失了最后的救濟(jì)途徑了。因此，否定被害人家屬精神損害賠償?shù)闹鲝?，?shì)必會(huì)因此導(dǎo)致社會(huì)的嚴(yán)重不公，與黨和國(guó)家所倡導(dǎo)的尊重保障人權(quán)、建設(shè)和諧社會(huì)的時(shí)代主題相悖，同時(shí)，也將嚴(yán)重違背人道主義和公平正義，故懇請(qǐng)法庭依法支持原告的精神損害賠償請(qǐng)求。
審判長(zhǎng)、審判員，被告人的犯罪行為剝奪了2名受害人的生命，也給他們的家人留下了無(wú)盡的人生悲劇，原告人姐弟在被告人手起刀落的一瞬間痛失雙親，成為孤兒，失去父母的陰影將伴隨他們今后的生活，給原告人造成了無(wú)法彌補(bǔ)的精神損害。老少兩代人，從此天各一方，永不能相見。“風(fēng)欲靜而樹不止，子欲養(yǎng)而親不待”，剛剛過(guò)去的中秋團(tuán)圓節(jié)，更讓原告人感到了撕心裂肺的痛苦，他們還沒(méi)來(lái)得及回報(bào)雙親，就已經(jīng)永遠(yuǎn)沒(méi)有機(jī)會(huì)感恩父母了！一切的一切，都不會(huì)因被告人得到嚴(yán)懲而能夠挽回，但也只有嚴(yán)懲兇手才能夠告慰逝去的靈魂，安慰原告人備受煎熬的痛苦心靈！
綜上所述，代理人認(rèn)為，被告人賈某2故意殺人罪成立，建議依法判處其死刑立即執(zhí)行，并賠償原告人的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失871693元。以上代理意見，敬請(qǐng)合議庭參考并望采納。謝謝!
此致
xx市中級(jí)人民法院
