案??由 開設(shè)賭場罪
案??號(hào) （2020）魯02刑終119號(hào)
青島市市北區(qū)人民法院審理青島市市北區(qū)人民檢察院指控原審被告人于某某犯開設(shè)賭場罪一案，于2019年12月11日作出（2019）魯0203刑初1156號(hào)刑事判決。原審被告人于某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2011年以來，被告人于某某在其租賃的青島市市北區(qū)人民路158號(hào)-1內(nèi)開設(shè)“世一茶樓”，主要經(jīng)營打麻將生意，2011年至2017年間按照每人每封1.5-2元人民幣的價(jià)格抽成，2017年至2019年8月間按照每人每封5元人民幣的價(jià)格抽成。2011年8月1日至2019年7月8日，于某某向方某物業(yè)有限公司繳納房租共計(jì)人民幣15.5萬元，均為其開設(shè)賭場盈利所得。
2019年8月7日12時(shí)許，民警在市北區(qū)人民路158號(hào)-1號(hào)“世一茶樓”查獲賭博人員崔某等人，當(dāng)場抓獲被告人于某某。
上述事實(shí)，有經(jīng)原審法院庭審質(zhì)證、確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：發(fā)破案及抓獲經(jīng)過，戶籍證明，情況說明，微信支付賬單明細(xì)，臨時(shí)賬單，調(diào)取證據(jù)通知書，租賃合同，收據(jù)，證人崔某、紀(jì)某1、于某等的證言，辨認(rèn)筆錄，現(xiàn)場圖及指認(rèn)現(xiàn)場、物證照片，搜查筆錄，扣押決定書，扣押物品清單，行政處罰決定書，被告人于某某的供述等。
原審法院認(rèn)為，被告人于某某開設(shè)賭場，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人于某某到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第六十四條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，以開設(shè)賭場罪，判處被告人于某某有期徒刑三年七個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元；繼續(xù)追繳被告人于某某的違法所得人民幣十五萬五千元。
上訴人于某某的主要上訴理由是，一審判決認(rèn)定繳納房租金額為開設(shè)賭場盈利所得與事實(shí)不符；系初犯、偶犯，認(rèn)罪悔罪，請(qǐng)求從輕處罰。
經(jīng)二審審理查明上訴人于某某犯開設(shè)賭場罪的事實(shí)和證據(jù)與一審一致。
本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定上訴人于某某犯開設(shè)賭場罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，審判程序合法。上訴人于某某自2011年至2019年期間，以非法營利為目的開設(shè)賭場，收取非正常的場所費(fèi)用，該費(fèi)用不屬于“抽頭漁利”，而現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定賭資數(shù)額已達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)，故一審判決認(rèn)定于某某開設(shè)賭場，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”之情形不當(dāng)，應(yīng)予糾正。關(guān)于上訴人于某某所提一審判決認(rèn)定繳納房租金額為開設(shè)賭場盈利所得與事實(shí)不符的上訴理由，經(jīng)查，房屋租賃合同及收款收據(jù)證實(shí)，于某某自2011年8月1日至2019年7月8日租賃青島市市北區(qū)人民路158號(hào)-1內(nèi)開設(shè)“世一茶樓”，共計(jì)花費(fèi)租賃費(fèi)用15.5萬元，于某某在偵查階段及一審?fù)徠陂g對(duì)上述費(fèi)用均系開設(shè)賭場盈利所得供認(rèn)不諱。該上訴理由不成立,不予采納。所提系初犯、偶犯，認(rèn)罪悔罪，請(qǐng)求從輕處罰的的上訴理由，經(jīng)查，于某某自2011年8月1日至2019年7月8日期間，開設(shè)賭場非法營利，并以該非法營利作為自己的主要生活來源，該并非初犯、偶犯。但其到案后，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，且并不屬于開設(shè)賭場“情節(jié)嚴(yán)重”之情形，可對(duì)其從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第六十四條、第五十二條、第五十三條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持青島市市北區(qū)人民法院（2019）魯0203刑初1156號(hào)刑事判決第一項(xiàng)上訴人于某某的定罪部分及第二項(xiàng)，即“被告人于某某犯開設(shè)賭場罪”“繼續(xù)追繳被告人于某某的違法所得人民幣十五萬五千元”。
二、撤銷青島市市北區(qū)人民法院（2019）魯0203刑初1156號(hào)刑事判決第一項(xiàng)對(duì)上訴人于某某量刑部分，即“判處有期徒刑三年七個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元”。
三、上訴人于某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年8月8日起至2021年2月7日止。罰金自判決生效之日起三十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 叢日新
審判員 張曉昆
審判員 王 科
二〇二〇年三月十九日
法官助理 瞿金格
書記員 趙媛媛
