案??由 開設(shè)賭場罪
案??號(hào) （2021）閩05刑終278號(hào)
福建省石獅市人民法院審理石獅市人民檢察院指控原審被告人林某某犯開設(shè)賭場罪一案，于2020年12月25日作出（2020）閩0581刑初1114號(hào)刑事判決。原審被告人林某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問了上訴人，審閱了辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：2019年4月起，被告人林某某伙同林某3（已起訴）在廈門市同安區(qū)××賭博網(wǎng)站，持大股東賬號(hào)×××27、×××53、ｓｘｘｘ80發(fā)展下線并從中抽頭漁利。經(jīng)查，以上三個(gè)大股東賬號(hào)共計(jì)接受投注人民幣254974666元，盈利人民幣2612430.648元。同年10月，被告人林某某伙同林某3租賃“萬麗”賭博網(wǎng)站的一個(gè)盤口“899”賭博網(wǎng)站，共同占股55%。經(jīng)查，該網(wǎng)站共計(jì)接受投注人民幣1687618507元，盈利人民幣4277088.589元，其中，被告人林某某與林某3從中盈利人民幣2352398.724元。
2020年5月11日，被告人林某某主動(dòng)到石獅市公安局投案，后退出違法所得人民幣2464830元。
另查明，同案人林某3歸案后已退出違法所得人民幣250萬元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：證人劉某、蔡某證言、同案人林某3、莊某供述及辨認(rèn)筆錄、ＴＧ賭博網(wǎng)站頁面、會(huì)員登錄頁面、賬號(hào)報(bào)表截圖、“899”賭博網(wǎng)站頁面及相應(yīng)的報(bào)表截圖、扣押筆錄、扣押物品清單、抓獲經(jīng)過及被告人林某某供述與辨認(rèn)筆錄。
原判認(rèn)為，被告人林某某以營利為目的，伙同他人開設(shè)賭場，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人林某某案發(fā)后自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，依法予以從輕處罰；主動(dòng)退出違法所得，可酌情從輕處罰。據(jù)此判決：一、被告人林某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三百萬元。二、被告人林某某退出的違法所得人民幣2464830元，予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)石獅市公安局上繳國庫。
上訴人林某某訴稱，同案人洪嘉興、洪長樂、莊某、潘友生、林某3的作用均較其大，原判對其判處有期徒刑五年與同案人不均衡，明顯偏重，其有自首情節(jié)，請求對其改判三年以下有期徒刑并適用緩刑，并降低罰金刑。其辯護(hù)人提出基本相同的辯護(hù)意見。
經(jīng)審理查明，2019年4月起，上訴人林某某伙同林某3在廈門市同安區(qū)××賭博網(wǎng)站，持大股東賬號(hào)×××27、×××53、ｓｘｘｘ80發(fā)展下線并從中抽頭漁利，以上三個(gè)大股東賬號(hào)共計(jì)接受投注人民幣254974666元，盈利人民幣2612430.648元；同年10月，上訴人林某某伙同林某3租賃“萬麗”賭博網(wǎng)站的一個(gè)盤口“899”賭博網(wǎng)站，共同占股55%，該網(wǎng)站共計(jì)接受投注人民幣1687618507元，盈利人民幣4277088.589元，其中，上訴人林某某與林某3從中盈利人民幣2352398.724元。原判認(rèn)定的上述事實(shí)清楚，據(jù)以認(rèn)定該事實(shí)的證據(jù)均經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證，并在原審判決書逐項(xiàng)列明，本院予以確認(rèn)。
在本院審理期間，上訴人林某某的家屬代為預(yù)繳罰金人民幣一百萬元。
本院認(rèn)為，上訴人林某某以營利為目的，伙同他人開設(shè)賭場，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。上訴人林某某案發(fā)后自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，依法予以從輕處罰；其能主動(dòng)退出違法所得，可酌情從輕處罰。原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。本院審理期間，上訴人林某某的家屬代其預(yù)繳了部分罰金，可視其有一定的悔罪表現(xiàn)，對上訴人林某某可以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）(二)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持福建省石獅市人民法院(2020)閩0581刑初1114號(hào)刑事判決第二項(xiàng)即沒收已退出違法所得的判決。
二、撤銷福建省石獅市人民法院(2020)閩0581刑初1114號(hào)刑事判決第一項(xiàng)對上訴人林某某的量刑部分。
三、上訴人林某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑四年九個(gè)月，并處罰金人民幣三百萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日起至2025年9月22日止。罰金已預(yù)繳人民幣一百萬元，剩余罰金應(yīng)在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 陳越新
審判員 王 瑩
審判員 蘇中福
二〇二一年三月三十一日
書記員 顏世龍
