審理法院：蒼南縣人民法院
案號(hào)：（2019）浙0327刑初1388號(hào)
案件類型：刑事
案由：開設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期：2020-01-06
審理經(jīng)過(guò)
蒼南縣人民檢察院以蒼檢刑檢刑訴[2019]1193號(hào)起訴書指控被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3、黃某某4、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2019年12月23日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，并適用簡(jiǎn)易程序，因被告人薛某某1及辯護(hù)人對(duì)本案的定性持有異議，本案不宜再適用簡(jiǎn)易程序，遂轉(zhuǎn)為普通程序，公開開庭審理了本案。蒼南縣人民檢察院指派檢察員莊如霞出庭支持公訴，被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3、黃某某4、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8，辯護(hù)人顏一淵、施孔全、紀(jì)政、李洪武、王蒙蒙到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
蒼南縣人民檢察院指控：2019年5月中旬，被告人薛某某1、陳某某2、黃某某4利用閑聊軟件組建群名為“5-20名人傳記”賭博群組織他人進(jìn)行賭博，每局從中對(duì)賭客抽取5-20元不等的水錢獲利，該賭博群經(jīng)營(yíng)三四天時(shí)間，群內(nèi)成員七八十人，共抽取頭薪1萬(wàn)元左右。
2019年5月下旬，黃某某4退出后，馬某某3加入該賭博群，上述賭博群更名為“暑期精英班10-30”，由薛某某1、陳某某2、馬某某3三人共同經(jīng)營(yíng)、管理，每局從中對(duì)賭客抽取10-30元不等的水錢獲利。被告人馬某某3雇傭溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8等人在該賭博群中為值日生專門抽取頭薪和結(jié)算賭資。經(jīng)查，開設(shè)賭場(chǎng)期間，該賭博群成員200余人，抽水頭薪443717元。其中被告人馬某某3獲利7.3萬(wàn)左右，溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8均有獲利。
為證明指控之事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供了相關(guān)證據(jù)，并據(jù)此認(rèn)為，被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3、黃某某4、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8等人結(jié)伙開設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。但溫某某5、呂某某8、徐某某7、楊某某6系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。八名被告人到案后均能如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰。且陳某某2、馬某某3、溫某某5、黃某某4、呂某某8、徐某某7、楊某某6在審查起訴階段自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽訂具結(jié)書，依法可以從寬處罰。建議本院對(duì)被告人薛某某1判處有期徒刑四年二個(gè)月至五年并處罰金；對(duì)被告人陳某某2、馬某某3均判處有期徒刑四年并處罰金4萬(wàn)元；對(duì)被告人黃某某4判處有期徒刑一年并處罰金1萬(wàn)元；對(duì)被告人溫某某5判處有期徒刑一年七個(gè)月并處罰金1.5萬(wàn)元；對(duì)被告人楊某某6、徐某某7、呂某某8均判處有期徒刑一年四個(gè)月均并處罰金1萬(wàn)元。
一審答辯情況
被告人薛某某1對(duì)起訴書指控的事實(shí)無(wú)異議，但認(rèn)定本案應(yīng)定性為賭博罪。
其他七名被告人對(duì)起訴書指控的事實(shí)和罪名均無(wú)異議。
被告人薛某某1的辯護(hù)人提出：對(duì)于本案指控的事實(shí)無(wú)異議；對(duì)于定性應(yīng)該為賭博罪。賭博與開設(shè)賭場(chǎng)最大的區(qū)別在于賭場(chǎng)的開放性及參賭人員的不特定性，本案中參股人員只有三人和一部分的值日生，不一定構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)；本案的微信群賭客都是熟識(shí)的，薛某某1在庭審中說(shuō)到進(jìn)入群是有條件的，本案的微信群和參賭人員也是固定的，且本案的微信群建立時(shí)間較為短暫，以及從參賭的形式來(lái)看，本案應(yīng)定性為賭博罪；在量刑方面，被告人薛某某1有坦白情節(jié)；從獲利情況看，陳某某2和薛某某1均有墊資，并無(wú)實(shí)際獲利；被告人愿意部分退贓。綜上，請(qǐng)求對(duì)被告人薛某某1從輕處罰。
被告人陳某某2的辯護(hù)人提出：對(duì)于本案的事實(shí)、定性無(wú)異議；被告人陳某某2按照股份應(yīng)當(dāng)獲取的部分用于墊付賭客賭資，未實(shí)際獲利，該賭博群存續(xù)的時(shí)間不長(zhǎng)，請(qǐng)求酌情從輕處罰；被告人陳某某2有坦白情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰，無(wú)前科劣跡，系初犯、偶犯，家中有兩個(gè)孩子需要撫養(yǎng)。綜上，懇請(qǐng)法庭采納公訴機(jī)關(guān)的意見(jiàn)，對(duì)其從輕處罰。
被告人馬某某3的辯護(hù)人提出：被告人馬某某3對(duì)于罪名無(wú)異議，認(rèn)罪認(rèn)罰，其是中途參與，沒(méi)有參與賭場(chǎng)的開設(shè)及賭資的管理，其工作是抽水，有一半的水錢是值日生打給股東的，不是馬某某3轉(zhuǎn)的，其不參與整個(gè)賭場(chǎng)的實(shí)質(zhì)性的管理工作，只是結(jié)算水錢，其不對(duì)賭場(chǎng)進(jìn)行墊資，其參與程序低于其他二股東，在量刑方面應(yīng)較前二被告人低。懇請(qǐng)法庭對(duì)馬某某3從輕處罰。
被告人徐某某7的辯護(hù)人提出：從徐某某7在偵查階段供述的原因，是因?yàn)槠涓赣H患病，無(wú)錢救治，發(fā)了一條信息，馬某某3詢問(wèn)原因后將其拉入群內(nèi)，教會(huì)其下載app，請(qǐng)求法庭在對(duì)其量刑時(shí)綜合考慮其參與犯罪的主觀原因；其已退贓8000元，認(rèn)罪悔罪，且本身患病，父母也患病，無(wú)前科劣跡，請(qǐng)求對(duì)其在公訴機(jī)關(guān)量刑的基礎(chǔ)上適用緩刑。
被告人呂某某8的辯護(hù)人提出：對(duì)于本案的定性無(wú)異議；呂某某8自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，有坦白情節(jié)，系初犯、偶犯，主觀惡性較小，案發(fā)前沒(méi)有前科劣跡，系從犯，在所有的從犯中，其起到的作用是最小的，后因?yàn)楹⒆拥木壒剩袛嘁粋€(gè)月，因此其參與的總時(shí)間較短；其得到的工資時(shí)也是最少，其已經(jīng)充分意識(shí)到其行為的違法性和社會(huì)危害性，在搜查過(guò)程中配合工作，請(qǐng)求對(duì)被告人呂某某8在量刑建議的基礎(chǔ)上適用緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明：2019年5月中旬，被告人薛某某1、陳某某2、黃某某4利用閑聊軟件組建群名為“5-20名人傳記”賭博群，以溫州茶苑APP軟件中龍港麻將二人對(duì)殺的方式組織他人進(jìn)行賭博，每局從中對(duì)賭客抽取5-20元不等的水錢獲利，該賭博群經(jīng)營(yíng)三四天時(shí)間，群內(nèi)成員七八十人，共抽取頭薪1萬(wàn)元左右。
2019年5月下旬，黃某某4退出后，馬某某3加入該賭博群，上述賭博群更名為“暑期精英班10-30”，由薛某某1、陳某某2、馬某某3三人共同經(jīng)營(yíng)、管理（薛某某1、陳某某2各占有35%，馬某某3占有30%），其中，薛某某1負(fù)責(zé)組織賭客進(jìn)行賭博并催討賭客的債務(wù)，陳某某2負(fù)責(zé)處理賭客輸贏之后的賭資結(jié)算，馬某某3負(fù)責(zé)抽水并負(fù)責(zé)管理“值日生”。該賭博群以溫州茶苑ＡＰＰ軟件中龍港麻將二人對(duì)殺的方式供陳某、孔某、洪某（前三者均已行政處罰）等人進(jìn)行賭博，每局從中對(duì)賭客抽取10-30元不等的水錢獲利。被告人馬某某3雇傭溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8等人在該賭博群中為值日生專門抽取頭薪和和結(jié)算賭資。經(jīng)查，開設(shè)賭場(chǎng)期間，該賭博群成員200余人，抽水頭薪443717元。其中被告人馬某某3獲利7.3萬(wàn)左右，溫某某5獲利18000元左右，楊某某6獲利7000元左右，徐某某7獲利約8000元左右，呂某某8獲利約6000元左右。
本院認(rèn)為
本案在審理過(guò)程中，被告人溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8分別退出各自的違法所得。
因被告人陳某某2、馬某某3、黃某某4、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8均認(rèn)罪認(rèn)罰，公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)上述七被告人從寬判處。該七被告人對(duì)指控事實(shí)、罪名、量刑均無(wú)異議并簽字具結(jié)。
上述事實(shí)，八被告人在開庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人孔某、洪某、陳某的證言,手機(jī)11部,扣押決定書,微信聊天記錄、銀行交易記錄,行政處罰決定書、刑事判決書、歸案經(jīng)過(guò)、情況說(shuō)明、戶籍信息等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3、黃某某4、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8等人結(jié)伙開設(shè)賭場(chǎng)，其中薛某某1、陳某某2、馬某某3、溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8屬于情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控成立，予以支持。被告人薛某某1及其辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)定性為賭博罪，與查明的事實(shí)和法律不符，不予采納。在共同犯罪中，被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3、黃某某4系股東，起主要作用，系主犯，被告人溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8系被雇傭者，起次要和輔助作用，可認(rèn)定從犯。被告人薛某某1有犯罪前科，酌情從重處罰；但鑒于其歸案后如實(shí)供述自己所犯罪行，可從輕處罰。被告人陳某某2、馬某某3、黃某某4歸案后如實(shí)供述自己所犯罪行，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，均可從輕處罰并酌情從寬處罰；被告人溫某某5、楊某某6、徐某某7、呂某某8系從犯，歸案后如實(shí)供述自己所犯罪行，認(rèn)罪認(rèn)罰，且已退出部分違法所得，均予減輕處罰并酌情從寬處罰。鑒于被告人楊某某6系被告人溫某某5之妻，家中孩子幼小，且溫某某5又被判處實(shí)刑的事實(shí)，從有利于被告人楊某某6的改造及有利于維護(hù)家庭及社會(huì)的穩(wěn)定考慮，結(jié)合其犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，對(duì)被告人楊某某6可適用緩刑。被告人楊某某6在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，必須自覺(jué)接受社區(qū)矯正，服從社區(qū)矯正組織的管理教育。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議適當(dāng)，予以采納。辯護(hù)人要求從輕、減輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)，予以采納；但要求對(duì)被告人徐某某7、呂某某8適用緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)，依據(jù)不足，不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人薛某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年七個(gè)月，并處罰金人民幣50000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2024年3月22日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
二、被告人陳某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣40000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2023年8月22日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
三、被告人馬某某3犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣40000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年1月6日起至2024年1月5日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
四、被告人黃某某4犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣10000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2020年9月27日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
五、被告人溫某某5犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，并處罰金人民幣15000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2021年3月22日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
六、被告人徐某某7犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2020年12月22日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
七、被告人呂某某8犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2020年12月22日止；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
八、被告人楊某某6犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣10000元。
（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算；罰金限于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
九、暫扣于本院的被告人溫某某5、徐某某7、呂某某8的違法所得32000元，及暫扣于蒼南縣公安局的被告人楊某某6的違法所得7000元，均予以沒(méi)收，并上繳國(guó)庫(kù)。
十、繼續(xù)追繳被告人薛某某1、陳某某2、馬某某3的違法所得共計(jì)404717元，被告人薛某某1、陳某某2、黃某某4的違法所得共計(jì)1萬(wàn)元，予以沒(méi)收，并上繳國(guó)庫(kù)。
十一、未隨案移送的作案工具共11部手機(jī)（其中薛某某1玫瑰金色和淡棕色iphone手機(jī)各1部、陳某某2粉色OPPO手機(jī)和粉色蘋果6S手機(jī)各1部、馬某某3白色蘋果6S手機(jī)1部、黃某某4黑色蘋果X手機(jī)1部、溫某某5金色蘋果6手機(jī)1部、楊某某6金色蘋果手機(jī)和金色OPPO手機(jī)各1部、徐某某7VIVO黑色手機(jī)1部、呂某某8黑色HUAWEP手機(jī)1部），均予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向浙江省溫州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)吳春雪
人民陪審員王加曲
人民陪審員湯世環(huán)
裁判日期
二〇二〇年一月六日
書記員
書記員吳萌萌
