審理法院：婁底市中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2016）湘13刑終33號(hào)
案件類型：刑事
案由：徇私枉法罪
裁判日期：2016-03-29
審理經(jīng)過(guò)
湖南省新化縣人民法院審理湖南省新化縣人民檢察院起訴指控被告人肖某1、文某、楊某某犯徇私枉法、行賄罪一案，于二○一五年十二月二十三日作出（2015）新法刑初字第404號(hào)刑事判決。原審被告人肖某1、楊某某不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，于2016年3月24日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。婁底市人民檢察院指派檢察員謝凱拓、王瓞出庭支持公訴，上訴人肖某1及其辯護(hù)人奉先章、上訴人楊某某及原審被告人文某均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審判決認(rèn)定，2014年4、5月，共同作案人李某甲、被告人文某因吸毒在衡陽(yáng)市公安局戒毒所強(qiáng)制戒毒，文某得知同監(jiān)的李某甲想逃避強(qiáng)制戒毒，便主動(dòng)向李某甲提出自己正涉嫌一起盜竊案件，可以與辦案民警溝通，虛構(gòu)李某甲為同案犯，通過(guò)輕微刑事案件，提前結(jié)束強(qiáng)制戒毒，但需要花費(fèi)。李某甲表示同意，并愿意負(fù)責(zé)全部費(fèi)用。隨后文某與李某甲就盜竊經(jīng)過(guò)進(jìn)行了串通。2014年6月30日上午，被告人肖某1、共作案人周某（另案處理）二人到戒毒所訊問(wèn)文某。文某除供述其虛構(gòu)的伙同李某甲于2014年3月14日盜竊了一臺(tái)三輪摩托車的事實(shí)外，也將他要帶同監(jiān)的李某甲出去的意圖告訴了肖某1、周某，并講李某甲的家人會(huì)來(lái)感謝的。肖某1、周某二人隨后對(duì)李某甲進(jìn)行訊問(wèn)，發(fā)現(xiàn)李某甲對(duì)盜竊細(xì)節(jié)的供述與文某不一致。肖某1把李某甲與文某的供述在細(xì)節(jié)上不一致需要進(jìn)一步核實(shí)的情況告訴來(lái)探視李某甲的被告人楊某某（李某甲之妻）。楊某某隨后將這一情況告知李某甲，李某甲要楊某某聯(lián)系肖某1，他和文某隨時(shí)可以接受訊問(wèn)，并要楊某某找共同作案人李某乙（李某甲之兄，另案處理）出面與肖某1、周某具體商談。后再次訊問(wèn)時(shí)，肖某1、周某發(fā)現(xiàn)李某甲供述的細(xì)節(jié)與文某仍不一致，就采取誘導(dǎo)的方式，使得李某甲的供述與文某的一致。幾天后，肖某1、周某帶文某、李某甲對(duì)盜竊現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行指認(rèn)，兩人明知李某甲沒(méi)有參與盜竊，先讓文某指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，讓李某甲留在車上觀察文某的指認(rèn)過(guò)程，再進(jìn)行指認(rèn)。2014年7月16日，肖某1、周某以聘請(qǐng)律師為由要李某乙、楊某某將5萬(wàn)元錢(qián)存入律師申某某的賬戶。次日，肖某1、周某對(duì)文某、李某甲執(zhí)行刑事拘留。7月21日，李某乙按肖某1的要求，將4270元轉(zhuǎn)至申某某賬戶，用于賠償被害人。7月24日，衡陽(yáng)市雁峰區(qū)人民檢察院對(duì)文某、李某甲作出不批準(zhǔn)逮捕決定，同時(shí)建議公安機(jī)關(guān)在變更強(qiáng)制措施時(shí)，繼續(xù)對(duì)二人執(zhí)行強(qiáng)制戒毒。7月25日，肖某1、周某隱瞞李某甲、文某均系強(qiáng)制戒毒人員的材料，對(duì)文某、李某甲改為監(jiān)視居住。后李某甲送給肖某1、周某二人每人一條黃鶴樓1916香煙等禮品。
2014年7月24日，申某某將楊某某、李某乙存入賬戶內(nèi)的54270元取出，在扣除2000元的律師費(fèi)用后，分兩次將余款52270元存入肖某1提供的尹某某的建設(shè)銀行賬戶，同月28日，肖某1將錢(qián)取出，分給周某10000元。
2014年10月13日，衡陽(yáng)市雁蜂區(qū)人民法院對(duì)文某、李某甲盜竊案作出判決，文某犯盜竊罪，判處罰金4000元；李某甲犯盜竊罪，判處罰金2000元。
2015年5月21日，肖某1、周某主動(dòng)向檢察機(jī)關(guān)投案。2015年6月29日，楊某某主動(dòng)向檢察機(jī)關(guān)投案。
2015年6月8日，肖某1的親屬退還贓款38000元。2015
年9月10日，周某的親屬退還贓款9300元。
原審認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有證人證言、人事檔案資料、文某與李某甲盜竊案相關(guān)材料、銀行卡交易詳單、到案經(jīng)過(guò)、戶籍資料、共同作案人的供述及被告人的供述等。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，被告人肖某1身為司法工作人員，明知李某甲是無(wú)罪的人而使他受到追訴；被告人文某、楊某某明知李某甲是無(wú)罪的人，而與肖某1、周某勾結(jié)，使李某甲受追訴；其行為均已構(gòu)成徇私枉法罪，且屬于情節(jié)嚴(yán)重。文某、楊某某為謀取不正當(dāng)利益，伙同他人給予國(guó)家工作人員肖某1、周某財(cái)物，其行為均已構(gòu)成行賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)與罪名成立，依法應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。在徇私枉法的共同犯罪中，被告人肖某1的行為起主要作用，系主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人文某、楊某某起輔助作用，均系從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。在行賄的共同犯罪中，被告人楊某某的行為起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人文某的行為起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百九十九條第一、四款，第三百八十九條第一款，第三百九十條，第二十六條第一、四款，第二十七條，第六十七條第一、三款，第六十九條第一、二款，第六十四條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百九十五條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決：
一、被告人肖某1犯徇私枉法罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月；二、被告人文某犯徇私枉法罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月；犯行賄罪，判處有期徒刑六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑二年八個(gè)月；三、被告人楊某某犯徇私枉法罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月；犯行賄罪，判處拘役六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑一年二個(gè)月。四、追繳被告人肖某1的違法所得42270元，上繳國(guó)庫(kù)。
宣判后，肖某1及其辯護(hù)人均提出：其徇私枉法行為沒(méi)有直接造成嚴(yán)重的后果，且與李某甲后來(lái)的販賣毒品行為沒(méi)有刑法上的因果關(guān)系，應(yīng)不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，原審判決適用法律錯(cuò)誤，量刑畸重。
二審請(qǐng)求情況
楊某某上訴提出：她非司法工作人員，與徇私枉法罪的犯罪主體不符，不構(gòu)成徇私枉法罪，其只構(gòu)成行賄罪，不應(yīng)數(shù)罪并罰；原審判決認(rèn)定其構(gòu)成徇私枉法罪，且情節(jié)嚴(yán)重，與事實(shí)不符，李某甲后來(lái)所犯罪行與前述行為沒(méi)有刑法上的因果關(guān)系；原審判決量刑過(guò)重。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為本案犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，上訴人的上訴理由均不成立，原審適用法律正確、量刑恰當(dāng)，應(yīng)予維持。
本院查明
經(jīng)審理查明，2014年4、5月，共同作案人李某甲（新化縣桑梓鎮(zhèn)人，另案處理）、原審被告人文某與蕭某某（另案處理）均因吸毒在衡陽(yáng)市公安局戒毒所強(qiáng)制戒毒，期限二年，3人先后到了同一監(jiān)室。文某將其曾盜竊一輛摩托車的事實(shí)告訴了蕭某某。2014年6月23日，蕭某某向上訴人肖某1和周某（另行判決）舉報(bào)，稱文某在衡陽(yáng)市中心醫(yī)院盜竊一臺(tái)二輪女式摩托車。肖某1、周某二人隨后對(duì)文某進(jìn)行了訊問(wèn)。文某供述了盜竊摩托車的事實(shí)。因未查詢到相應(yīng)的報(bào)案記錄，肖某1要求文某交代其他犯罪事實(shí)。文某得知同監(jiān)的李某甲想逃避強(qiáng)制戒毒，便主動(dòng)向李某甲提出自己正涉嫌一起盜竊案件，可以與辦案民警溝通，虛構(gòu)李某甲為同案犯，通過(guò)輕微刑事案件，提前結(jié)束強(qiáng)制戒毒，但需要花費(fèi)。李某甲聽(tīng)后，表示同意，并愿意負(fù)責(zé)全部費(fèi)用。當(dāng)晚，文某與李某甲就盜竊經(jīng)過(guò)進(jìn)行了串通。
2014年6月30日上午，肖某1、周某二人到戒毒所訊問(wèn)文某，文某供述其于2014年3月14日盜竊了一臺(tái)三輪摩托車，并虛構(gòu)了李某甲與其共同作案的事實(shí)。訊問(wèn)結(jié)束后，文某向肖某1索要聯(lián)系電話，又將他要帶同監(jiān)的李某甲出去的意圖告訴了肖某1、周某，并講李某甲的家人會(huì)來(lái)感謝的。隨后，文某又告訴李某甲已與辦案人員溝通好。肖某1、周某二人接著對(duì)李某甲進(jìn)行訊問(wèn)，發(fā)現(xiàn)李某甲對(duì)盜竊細(xì)節(jié)的供述與文某不一致。李某甲正在被訊問(wèn)時(shí)，上訴人楊某某（李某甲之妻）來(lái)探望李某甲。李某甲征得肖某1、周某同意后，與楊某某見(jiàn)面，并將準(zhǔn)備利用假盜竊案規(guī)避強(qiáng)制戒毒之事告訴了楊某某，并要楊某某盡快與肖某1聯(lián)系。楊某某同意，當(dāng)天即與肖某1見(jiàn)面，請(qǐng)求盡快辦理該案，并送給肖某1兩條軟芙蓉王香煙等禮物。肖某1把李某甲與文某的供述在細(xì)節(jié)上不一致需要進(jìn)一步核實(shí)的情況透露給楊某某，楊某某立即告知了李某甲。李某甲要楊某某聯(lián)系肖某1，表示他和文某隨時(shí)可以接受訊問(wèn)，并要楊某某找共同作案人李某乙（李某甲之兄，另案處理）出面與肖某1、周某具體商談。隨后，李某甲與文某就盜竊細(xì)節(jié)進(jìn)行進(jìn)一步串通。當(dāng)天下午，楊某某通過(guò)短信告知肖某1可以隨時(shí)提訊，又通過(guò)電話告訴李某乙，要李某乙與肖某1、周某聯(lián)系。不久，楊某某、李某乙與肖某1、周某見(jiàn)面，表示愿意出錢(qián)將李某甲從戒毒所運(yùn)作出來(lái)。文某也多次打電話催促肖某1辦理該案，強(qiáng)調(diào)李某甲的家人會(huì)酬謝。
2014年7月2日，肖某1、周某二人再次對(duì)文某進(jìn)行訊問(wèn)，隨后訊問(wèn)李某甲，發(fā)現(xiàn)李某甲供述的細(xì)節(jié)與文某仍有些不一致，就采取誘導(dǎo)的訊問(wèn)方式，使得李某甲的供述與文某的一致。7月11日，肖某1、周某帶文某、李某甲對(duì)盜竊現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行指認(rèn)。指認(rèn)之前，肖某1通知李某甲的家人來(lái)見(jiàn)面。指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，楊某某、李某乙等人的車就跟在肖某1、周某的警車后面。肖某1、周某由于知道李某甲沒(méi)有參與盜竊，遂先讓文某指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，并讓李某甲留在車上觀察文某的指認(rèn)過(guò)程，再帶李某甲指認(rèn)，致使李某甲的指認(rèn)與文某指認(rèn)的一致。指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)完成后，李某乙交給參與指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)的協(xié)警尹某某2000元。尹某某支付當(dāng)天中午餐費(fèi)后，將余款均交予肖某1。當(dāng)日下午，肖某1、周某在衡陽(yáng)“華天大酒店”咖啡廳的包廂內(nèi)與李某乙、楊某某見(jiàn)面，就李某甲提前解除強(qiáng)制戒毒一事雙方約定費(fèi)用為5萬(wàn)元，通過(guò)律師支付。李某乙還許諾待肖某1、周某到新化來(lái)時(shí)再送一箱茅臺(tái)鎮(zhèn)的酒，二條黃鶴樓1916香煙。此后不久，肖某1、周某通知盜竊案的被害人劉某某重新制作了報(bào)案時(shí)的陳述，并替換了原始報(bào)案記錄。
2014年7月16日，肖某1、周某與楊某某、李某乙來(lái)到衡陽(yáng)市溥天律師事務(wù)所，肖某1要楊某某與其介紹的律師申某某簽訂刑事辯護(hù)委托協(xié)議，申某某向楊某某提供了建設(shè)銀行信用卡。簽訂完協(xié)議后，肖某1、周某在該律師事務(wù)所對(duì)楊某某和李某乙進(jìn)行詢問(wèn)。楊某某、李某乙提供了李某甲在衡陽(yáng)盜竊三輪摩托車的虛假證言。當(dāng)日下午，李某乙、楊某某將5萬(wàn)元錢(qián)存入申某某的賬戶，并告訴了申某某、肖某1。2014年7月17日，肖某1、周某對(duì)文某、李某甲執(zhí)行刑事拘留。當(dāng)日，肖某1、周某提審已經(jīng)羈押至衡陽(yáng)市第二看守所的蕭某某，制作了蕭某某舉報(bào)文某、李某甲共同盜竊的虛假證言，裝入文某、李某甲盜竊案的案卷。2014年7月18日，肖某1、周某將文某、李某甲盜竊一案提請(qǐng)衡陽(yáng)市雁峰區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。肖某1告訴李某乙要賠償被害人劉某某的損失4270元。7月21日，李某乙按肖某1的要求，將4270元轉(zhuǎn)至申某某賬戶，用于賠償被害人。次日，肖某1付給劉某某2000余元，并讓劉某某出具了諒解書(shū)及收條。7月24日，衡陽(yáng)市雁峰區(qū)人民檢察院對(duì)文某、李某甲作出不批準(zhǔn)逮捕決定，同時(shí)建議公安機(jī)關(guān)在變更強(qiáng)制措施時(shí)，繼續(xù)對(duì)二人執(zhí)行強(qiáng)制戒毒。7月25日，肖某1、周某經(jīng)商議，決定隱瞞李某甲、文某均系強(qiáng)制戒毒人員的情況向雁峰分局呈報(bào)呈請(qǐng)對(duì)文某、李某甲監(jiān)視居住的材料，獲得批準(zhǔn)。隨后，肖某1、周某送李某甲到新化縣公安局桑梓派出所辦理了監(jiān)視居住的交接手續(xù)。當(dāng)晚，李某甲請(qǐng)肖某1、周某吃飯、唱歌，并在新化“華天大酒店”為二人安排住宿。次日，李某甲送給肖某1、周某二人每人一條黃鶴樓1916香煙等禮品。
2014年7月24日，申某某將楊某某、李某乙存入賬戶內(nèi)的54270元取出，在扣除2000元的律師費(fèi)用后，分兩次將余款52270元存入肖某1提供的尹某某的建設(shè)銀行賬戶，同月28日，肖某1將錢(qián)取出，分給周某10000元。
2014年10月13日，衡陽(yáng)市雁蜂區(qū)人民法院對(duì)文某、李某甲盜竊案作出判決，文某犯盜竊罪，判處罰金4000元；李某甲犯盜竊罪，判處罰金2000元。
2015年5月21日，肖某1、周某主動(dòng)向檢察機(jī)關(guān)投案。2015年6月29日，楊某某主動(dòng)向檢察機(jī)關(guān)投案。
2015年6月8日，肖某1的親屬退還贓款38000元。2015年9月10日，周某的親屬退還贓款9300元。
另查明：1、2014年3月14日，李某甲在新化參加其妹夫鄒某某的生日宴請(qǐng)，2014年4月李某甲在衡陽(yáng)市強(qiáng)制戒毒之前與文某互不相識(shí)。
2、2014年10月至12月期間，李某甲伙同他人多次販毒。2014年12月16日，李某甲被新化縣公安局民警抓獲。婁底市人民檢察院指控李某甲伙同他人多次販賣毒品甲基苯丙胺3990克，甲基苯丙胺片劑995粒，以其犯販賣毒品罪、徇私枉法罪、行賄罪向婁底市中級(jí)人民法院提起公訴。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交的下列證據(jù)予以證明：
1、衡陽(yáng)市公安局出具的肖某1、周某的人事檔案資料證明，肖某1于2007年授予警銜，2010年8月開(kāi)始任雁峰分局黃茶嶺派出所副所長(zhǎng)（副科級(jí)）；周某2008年授予警銜，2010年開(kāi)始任雁峰分局黃茶嶺派出所教導(dǎo)員（副科級(jí)）；
2、證人彭某的證言證明，李某甲2014年3月沒(méi)有在衡陽(yáng)偷過(guò)摩托車，2014年3月14日，是李某甲妹夫鄒某某的生日，他和李某甲都參加了鄒某某的生日聚會(huì)，李某甲之所以承認(rèn)偷了車，是因?yàn)?014年4月份，他和羅文燦、李某甲在衡陽(yáng)市摩登大酒店吸麻古，李某甲被強(qiáng)制戒毒2年想早出來(lái)，與李某甲同監(jiān)的文某講只要李某甲承認(rèn)和文某偷了摩托車，就可以通過(guò)一個(gè)輕微的刑事案子從戒毒所轉(zhuǎn)到看守所，再通過(guò)法院判決出來(lái)，比強(qiáng)制戒毒要好。肖某1、周某帶文某、李某甲指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)是違規(guī)指認(rèn)，肖某1在指認(rèn)后接受了李某乙的財(cái)物，之后還帶楊某某、李某乙去和申某某簽訂協(xié)議，在簽訂協(xié)議后，楊某某、李某乙將5萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬至申某某賬戶。
3、證人鄒某某的證言證明，2014年3月14日，是他四十歲的生日，當(dāng)天他在新化縣賓館餐廳三樓包廂辦酒，參加的有李某甲、楊某某、李某乙、彭某、李光明、陽(yáng)吉彬等人，飯后他和李某甲等人一起去“皇家一號(hào)”KTV唱歌。
4、證人李某丙（鄒某某之妻）、李光明、陽(yáng)吉斌的證言證明，2014年3月14日是鄒某某的生日，李某甲參加了當(dāng)日的聚會(huì)，并在飯后去皇家一號(hào)唱歌。
5、證人蕭某某的證言證明，他為了自己立功，最初向肖某1舉報(bào)的是文某單獨(dú)盜竊摩托車一事，李某甲為規(guī)避強(qiáng)制戒毒與文某串供，讓楊某某與肖某1聯(lián)系并送禮，為轉(zhuǎn)入看守所花費(fèi)幾萬(wàn)元。
6、證人劉某某的證言證明，他的摩托車于2014年3月被盜，隨后他就報(bào)警，最初問(wèn)話的不是肖某1，他在李某甲、文某盜竊案?jìng)刹榫碇械年愂觯鞘潞笮つ?打印好后讓他簽的字，肖某1稱需要支付加班費(fèi)、鑒定費(fèi)，所以自己實(shí)際只領(lǐng)取了2000元賠償款。
7、證人申某某（湖南溥天律師事務(wù)所律師）的證言證明，肖某1介紹他與楊某某簽訂委托辯護(hù)協(xié)議，擔(dān)任李某甲的辯護(hù)人，并通過(guò)他的賬戶中轉(zhuǎn)，他收取了2000元，剩下的52270元轉(zhuǎn)給了肖某1指定的賬戶，轉(zhuǎn)賬后他與楊某某、肖某1還一起吃過(guò)一次飯。
8、證人尹某某的證言證明，周某、肖某1帶李某甲、文某違規(guī)指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，并在指認(rèn)后收受李某甲家屬的錢(qián)物，過(guò)了沒(méi)多久，肖某1借走他的建設(shè)銀行卡和身份證，他還把銀行卡密碼告訴了肖某1。
9、證人羅某甲（雁峰分局法制大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)）的證言證明，她在審查文某、李某甲盜竊案的案卷材料中，沒(méi)有李某甲、文某系強(qiáng)制戒毒人員的材料，法制大隊(duì)收到檢察建議后，她要求辦案人員繼續(xù)送文某、李某甲強(qiáng)制戒毒。
10、證人丁某某（雁峰公安法制大隊(duì)干警）的證言證明，他在審查文某、李某甲盜竊案時(shí)，肖某1、周某呈請(qǐng)監(jiān)視居住的案卷材料中沒(méi)有文某、李某甲系強(qiáng)制戒毒人員的材料，后發(fā)現(xiàn)李某甲、文某是強(qiáng)制戒毒人員后，羅某大隊(duì)長(zhǎng)要求辦案人員繼續(xù)送文某、李某甲強(qiáng)制戒毒。
11、證人向某某（黃茶嶺派出所所長(zhǎng)）的證言證明，劉某某的三輪摩托車被盜一案是他和鄧某某接警并詢問(wèn)，沒(méi)有另行指定承辦人，周某、肖某1并未就該案向他匯報(bào)。
12、證人鄧某某（黃茶嶺派出所民警）的證言證明，劉某某三輪摩托車被盜案是他和向某某接警并制作詢問(wèn)筆錄。
13、證人李某?。S茶嶺派出所刑偵副所長(zhǎng)）的證言證明，他是該所法制員，所內(nèi)案件的流程都需要他的數(shù)字證書(shū)審核，他沒(méi)有辦理過(guò)李某甲、文某盜竊一案，劉某某摩托車被盜一案中相關(guān)文書(shū)的法制員意見(jiàn)，可能是周某或肖某1用他的數(shù)字證書(shū)審批的，他并不知情。
14、證人桂某（黃茶嶺派出所干警）的證言證明，他沒(méi)有辦理過(guò)文某、李某甲盜竊一案，該案相關(guān)文書(shū)中顯示承辦人是他，是因?yàn)樵摪附泳窬嚹衬碁樾逻M(jìn)干警，沒(méi)有數(shù)字證書(shū)，所以詢問(wèn)被害人劉某某時(shí)，是用他的數(shù)字證書(shū)錄入。
15、證人徐某某（衡陽(yáng)市強(qiáng)制戒毒所民警）的證言證明，文某和李某甲是2014年7月17日出所，當(dāng)天是他辦理的出所手續(xù)，是因?yàn)樯嫦颖I竊罪，轉(zhuǎn)刑事拘留被雁峰分局一個(gè)派出所的二個(gè)辦案干警帶走。
16、證人羅某乙（衡陽(yáng)市價(jià)格認(rèn)證中心副主任）的證言證明，劉某某被盜摩托車的第一次鑒定是他負(fù)責(zé)，當(dāng)時(shí)來(lái)委托鑒定的是肖某1，提供了聘請(qǐng)書(shū)、明細(xì)表、詢問(wèn)筆錄復(fù)印件及訊問(wèn)筆錄復(fù)印件，并希望他鑒定的比2000元的盜竊罪立案標(biāo)準(zhǔn)盡量高一點(diǎn)，他作出了4720元的結(jié)論。
17、證人朱某某（衡陽(yáng)市價(jià)格認(rèn)證中心副主任）的證言證明，2014年9月份，因?yàn)闃?biāo)的物的購(gòu)買日期發(fā)生變化，肖某1和另外一名民警要求對(duì)劉某某的三輪摩托車進(jìn)行再次鑒定，他作出了衡價(jià)認(rèn)鑒（2014）408號(hào)鑒定結(jié)論書(shū)，鑒定價(jià)格為2800元，此前的衡價(jià)認(rèn)鑒（2014）241號(hào)鑒定結(jié)論書(shū)是羅某乙負(fù)責(zé)，之所以兩次鑒定出現(xiàn)差別，是因?yàn)榈诙吸S茶嶺派出所出具證明，要求以購(gòu)車發(fā)票時(shí)間為準(zhǔn)，并提供了發(fā)票復(fù)印件。
18、衡陽(yáng)市公安局蒸湘分局作出的蒸公（紅）決字（2014）第336號(hào)《行政處罰決定書(shū)》、《行政拘留執(zhí)行通知書(shū)》、蒸公（紅）強(qiáng)戒決字（2014）第63號(hào)《強(qiáng)制隔離戒毒決定書(shū)》、《強(qiáng)制隔離戒毒執(zhí)行通知書(shū)》及《戒毒人員入出所登記表》、雁公（黃）拘字（2014）121號(hào)《拘留證》證明，文某因吸毒于2014年5月7日被衡陽(yáng)市公安局蒸湘分局決定強(qiáng)制戒毒二年，并送衡陽(yáng)市公安局戒毒所執(zhí)行，2014年7月17日因涉嫌盜竊罪被雁峰區(qū)公安分局刑事拘留，轉(zhuǎn)送衡陽(yáng)市第二看守所。
19、衡陽(yáng)市公安局蒸湘分局作出的蒸公（紅）決字（2014）第255號(hào)《行政處罰決定書(shū)》、《行政拘留執(zhí)行通知書(shū)》、蒸公（紅）強(qiáng)戒決字（2014）第42號(hào)《強(qiáng)制隔離戒毒決定書(shū)》、《強(qiáng)制隔離戒毒執(zhí)行通知書(shū)》及《戒毒人員入出所登記表》、雁公（黃）拘字（2014）122號(hào)《拘留證》證明，李某甲因吸毒于2014年4月18日被強(qiáng)制戒毒二年，并送衡陽(yáng)市公安局戒毒所執(zhí)行，2014年7月17日因涉嫌盜竊罪被雁峰區(qū)公安分局刑事拘留，轉(zhuǎn)送衡陽(yáng)市第二看守所。
20、報(bào)警登記表、受案登記表證明，2014年3月14日7時(shí)許，劉某某向衡陽(yáng)市雁峰區(qū)黃茶嶺派出所報(bào)警，稱自己的紅色大江牌三輪摩托車被盜，該案的受案民警為桂某、向某某，雁峰分局經(jīng)審查，于2014年4月22日立案。
21、拘留證、提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)、不批準(zhǔn)逮捕決定書(shū)、檢察建議書(shū)、監(jiān)視居住決定書(shū)、釋放通知書(shū)等證明，文某、李某甲于2014年7月17日被刑事拘留，次日被提請(qǐng)逮捕；7月24日，衡陽(yáng)市雁峰區(qū)人民檢察院以事實(shí)不清、證據(jù)不足對(duì)二人不批準(zhǔn)逮捕，并建議變更強(qiáng)制措施時(shí)，重新對(duì)文某、李某甲執(zhí)行強(qiáng)制戒毒；2014年7月25日，雁峰區(qū)公安分局決定對(duì)文某、李某甲轉(zhuǎn)監(jiān)視居住。
22、起訴意見(jiàn)書(shū)、接收案件通知書(shū)、起訴書(shū)、刑事判決書(shū)證明，文某、李某甲盜竊一案，于2014年9月5日移送衡陽(yáng)市雁峰區(qū)人民檢察院審查起訴，該院于2014年9月22日向雁峰區(qū)人民法院提起公訴，法院認(rèn)定2014年3月14日2時(shí)許，文某、李某甲在雁峰區(qū)黃白路273號(hào)路段，共同盜竊了一臺(tái)大江牌紅色三輪摩托車的事實(shí)，于2014年10月13日以盜竊罪判處文某罰金四千元；李某甲罰金二千元。
23、新化縣“海逸大酒店”登記單證明，2014年3月13日3時(shí)38分至9時(shí)27分李某甲在該酒店8716房間開(kāi)房。
24、新化“華天大酒店”離店結(jié)賬單證明，該酒店3月14日2時(shí)12分至13時(shí)47分有客人以李某乙的名字開(kāi)房。
25、新化“華天大酒店”入住登記表、離店結(jié)賬單證明，2014年7月25日至27日，李某乙在該酒店713、706開(kāi)房，2014年7月26日至27日，李某乙在該酒店503開(kāi)房。
26、申某某的律師證復(fù)印件、楊某某與溥天律師事務(wù)所簽訂的《刑事案件辯護(hù)委托合同》、談話筆錄、申某某建設(shè)銀行卡信用卡復(fù)印件證明，楊某某與申某某簽訂委托辯護(hù)協(xié)議，申某某將自己的信用卡號(hào)告訴了楊某某。
27、李某乙銀行卡交易詳單、申某某信用卡、銀行卡賬單、尹某某銀行卡交易詳單證明，李某乙、楊某某轉(zhuǎn)賬54270給申某某，申某某轉(zhuǎn)賬52270給尹某某。
28、上訴人楊某某的賬本復(fù)印件證明，記明“6月30日，軟芙2條”，該記錄與楊某某的供述能相互印證。
29、上訴人楊某某于2014年6月30日發(fā)送給肖某1的短信照片證明，短信內(nèi)容“肖哥你好，我已經(jīng)見(jiàn)過(guò)李某甲了，他們這邊沒(méi)有什么問(wèn)題，隨時(shí)可以提審”。
30、2014年6月23日周某、肖某1（記錄）在衡陽(yáng)市第二拘留所訊問(wèn)文某的筆錄，2014年6月30日肖某1（記錄）在衡陽(yáng)市第二拘留所訊問(wèn)李某甲的筆錄的首頁(yè)，2014年3月14日向某某、鄧某某在黃茶嶺派出所詢問(wèn)劉某某的筆錄，2014年7月17日周某、肖某1在衡陽(yáng)市第二看守所詢問(wèn)蕭某某的筆錄，2014年7月16日周某、肖某1（記錄）在黃茶嶺派出所詢問(wèn)楊某某、李某乙的筆錄，呈請(qǐng)立案報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)鑒定聘請(qǐng)報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)拘留報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)延長(zhǎng)拘留期限報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)?zhí)嵴?qǐng)逮捕報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)刑拘轉(zhuǎn)監(jiān)視居住報(bào)告書(shū)、呈請(qǐng)偵查終結(jié)報(bào)告書(shū)等材料證明，肖某1、周某在辦理文某、李某甲一案中偽造、隱匿證據(jù)，在呈請(qǐng)拘留、呈請(qǐng)刑拘轉(zhuǎn)監(jiān)視居住時(shí)隱瞞文某、李某甲系強(qiáng)制戒毒人員。
31、禁毒法、禁毒條例等規(guī)定證明，強(qiáng)制隔離戒毒人員被拘留、逮捕的，釋放時(shí)強(qiáng)制隔離戒毒尚未期滿的，繼續(xù)執(zhí)行強(qiáng)制隔離戒毒。
32、扣押財(cái)物清單、扣押決定書(shū)、繳款書(shū)證明，2015年6月8日，新化縣人民檢察院扣押肖某1的犯罪所得38000元；2015年9月10日，新化縣人民檢察院扣押周某的犯罪所得9300元。
33、婁底市人民檢察院的起訴書(shū)證明，婁底市人民檢察院以?shī)錂z公一刑訴（2015）44號(hào)起訴書(shū)指控李某甲、李某乙因犯販賣毒品罪、徇私枉法罪、行賄罪，向婁底市中級(jí)人民法院提起公訴。
34、到案經(jīng)過(guò)證明，肖某1于2015年5月21日主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)投案，楊某某于2015年6月29日主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。
35、肖某1、楊某某、文某的戶籍資料證明，三人作案時(shí)均達(dá)到了完全刑事責(zé)任年齡。
36、共同作案人李某甲的供述及其自書(shū)材料證明，他妹夫鄒某某于2014年3月14日在新化賓館辦四十歲的酒，他參加了宴會(huì)，當(dāng)晚一起去唱了歌，2014年4月中旬的一天，他在衡陽(yáng)“摩登酒店”吸毒被抓獲，被衡陽(yáng)市公安機(jī)關(guān)決定強(qiáng)制戒毒二年，在戒毒所戒毒期間，他通過(guò)多種途徑想提前出去未果。2014年6月份，同在戒毒所戒毒的文某稱自己涉及一起盜竊案，可以與辦案民警溝通，說(shuō)他是同案犯，轉(zhuǎn)入看守所再取保，然后提前從戒毒所出去，大概要花幾萬(wàn)元錢(qián)，他表示同意并愿意承擔(dān)全部費(fèi)用。當(dāng)晚，文某對(duì)他詳細(xì)講述了這起盜竊案件的作案地點(diǎn)、經(jīng)過(guò)。次日上午，辦案民警肖某1、周某提審?fù)晡哪吃偬釋徦?，文某悄悄告訴他說(shuō)已經(jīng)跟辦案干警溝通好了，他只要按文某昨晚對(duì)他講的去說(shuō)就可以了。訊問(wèn)時(shí)，戒毒所的民警告訴他，他老婆楊某某來(lái)看他，征得訊問(wèn)人員同意后他去見(jiàn)了楊某某，并告訴楊某某通過(guò)一個(gè)盜竊案轉(zhuǎn)到看守所就可以出去，具休如何操作要楊某某跟肖某1聯(lián)系，送兩條煙和一對(duì)酒，楊某某答應(yīng)。會(huì)見(jiàn)后，他再回到審訊室，當(dāng)周某、肖某1問(wèn)他摩托車擺向、牌子、是否有車棚這些細(xì)節(jié)時(shí)，他答不上來(lái)，就以是在馬路對(duì)面望風(fēng)為由應(yīng)付。肖某1收了楊某某送的煙和茶葉后，說(shuō)他的供述在一些細(xì)節(jié)上與文某的有出入，楊某某將這個(gè)情況告訴了他，當(dāng)晚，他和文某就盜竊摩托車的細(xì)節(jié)，相識(shí)的過(guò)程進(jìn)行了商量。一兩天后，周某、肖某1再次來(lái)提審，因?yàn)樵俅芜M(jìn)行了商量，所以盜竊經(jīng)過(guò)他和文某講的基本一致，但有些細(xì)節(jié)他回答不出來(lái)或與文某講的不一致時(shí)，訊問(wèn)人員就會(huì)提示他。問(wèn)完話后，肖某1明確講過(guò)幾天會(huì)帶他和文某去指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，如果指認(rèn)與事實(shí)一致，這個(gè)案子就能成立，當(dāng)時(shí)他跟肖某1講在指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)的前一天通知楊某某來(lái)，肖某1答應(yīng)。又過(guò)了兩三天，肖某1、周某以及兩個(gè)協(xié)警將他和文某帶出戒毒所指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，楊某某、李某乙等人開(kāi)車跟在后面。周某、肖某1按照他和文某講的盜竊路線，帶著來(lái)到衡陽(yáng)市湘江邊的一個(gè)廢品收購(gòu)站門(mén)口，周某、肖某1先帶文某指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，指認(rèn)時(shí)他就留在車上由兩個(gè)協(xié)警看管，他可以看到文某指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)的經(jīng)過(guò)，文某指認(rèn)完后，周某、肖某1再帶他去指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，指認(rèn)完后，一起來(lái)到一家餐館吃飯，然后他和肖某1等人在餐館里的包廂吃飯，楊某某等人在大廳里吃飯，吃飯的錢(qián)都是他家出的。2014年7月17日下午，周某與肖某1將他和文某從戒毒所送看守所刑事拘留，期間，他、周某、肖某1、文某和楊某某一起吃了飯。他趁機(jī)要楊某某多催促肖某1和周某盡快把他從看守所搞出去。2014年7月25日，周某、肖某1帶他到桑梓派出所辦理了監(jiān)視居住的交接手續(xù)，之后他請(qǐng)周某、肖某1吃飯、唱歌并為其安排在華天大酒店住宿，并送給肖某1、周某每人一條黃鶴樓1916香煙和一些土特產(chǎn)。肖某1后來(lái)通知他到衡陽(yáng)去，說(shuō)法院有事，并要他去法院前先去派出所，他和李某乙、彭某趕到肖某1辦公室，肖某1先讓他簽了一份鑒定意見(jiàn)通知書(shū)，那臺(tái)摩托車的價(jià)格從四千多變成了兩千多，當(dāng)天下午，在法院繳了罰金。他不認(rèn)識(shí)律師申某某，申某某也沒(méi)有為他提供法律服務(wù)，總共就只是打他2次電話，一次是通知他去法院辦理監(jiān)視居住手續(xù)，另一次就是開(kāi)庭前一晚，打電話通知他第二天開(kāi)庭和因在外有事不能參加庭審。
37、共同作案人李某乙的供述證明，2014年3月份，他和李某甲都參加了鄒某某的生日聚會(huì)，李某甲沒(méi)有在衡陽(yáng)和文某偷過(guò)摩托車，李某甲和文某此前不認(rèn)識(shí)，不可能一起偷摩托車。2014年7月初的一天，楊某某告訴他，李某甲說(shuō)戒毒所里面有個(gè)叫文某的有一起盜竊案，如果把李某甲作為共犯轉(zhuǎn)刑拘后就可以出來(lái)，但需要花費(fèi)5萬(wàn)元，并要他和辦案人員肖某1聯(lián)系。過(guò)了兩天左右，他和彭某、楊某某去衡陽(yáng)戒毒所看李某甲，李某甲說(shuō)只要其承認(rèn)跟文某參與過(guò)一起假的盜竊案，便可以以同案犯的身份提前出去，需要花費(fèi)五萬(wàn)元左右，文某的費(fèi)用由李某甲一方承擔(dān)，并要他幫忙和肖某1聯(lián)系，他表示同意。過(guò)了兩三天，他聯(lián)系了肖某1問(wèn)怎樣才能把李某甲這樁盜竊案做好，并約好在衡陽(yáng)一個(gè)茶樓與肖某1、周某見(jiàn)面談了。后來(lái)，肖某1打電話給他說(shuō)要帶李某甲去指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，可以過(guò)去跟李某甲見(jiàn)面，于是他和楊某某、彭某等人開(kāi)車來(lái)到了衡陽(yáng)，跟在警車后面，來(lái)到衡陽(yáng)河邊的一個(gè)廢品收購(gòu)店門(mén)口，他看到周某、肖某1和另外兩個(gè)協(xié)警帶李某甲和文某在指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，指認(rèn)完后他拿了兩千元給了周某等人吃飯，返回戒毒所后，他和楊某某與李某甲在戒毒所的會(huì)見(jiàn)大廳見(jiàn)面，李某甲交代他盡快把事情搞好，可以提前支付五萬(wàn)元，他打了肖某1的電話要求盡快把李某甲出來(lái)的事情辦好。肖某1表示會(huì)盡快辦理。指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)后沒(méi)多久，他、楊某某和肖某1、周某在衡陽(yáng)華天大酒店的咖啡廳見(jiàn)面，他問(wèn)要多少錢(qián)才能把李某甲出來(lái)的事辦好。周某在和肖某1商量后提出要6萬(wàn)元。他講最多5萬(wàn)元，他們到新化來(lái)玩的時(shí)候再送一箱茅臺(tái)鎮(zhèn)的酒、兩條1916的煙。周某和肖某1都表示同意了。楊某某也表示同意。他問(wèn)錢(qián)如何付，周某講要通過(guò)律師辦理。2014年7月15日左右，肖某1打他電話說(shuō)這件事已經(jīng)基本上搞好了，需要找個(gè)律師。然后肖某1帶他和彭某、楊某某等人在衡陽(yáng)市溥天律師事務(wù)所找到肖某1聯(lián)系的律師申某某。他們到時(shí)，周某已經(jīng)到了那里。楊某某與申某某律師簽了協(xié)議。申某某給了一個(gè)建行的賬號(hào)和一張名片然后就走了。肖某1單獨(dú)幫他跟楊某某分別錄了一份口供，內(nèi)容是證明李某甲盜竊的事，當(dāng)天下午，楊某某拿了3萬(wàn)元現(xiàn)金，他從自己的建行卡上轉(zhuǎn)了2萬(wàn)元，其中1萬(wàn)是彭某轉(zhuǎn)到他卡上的，他將五萬(wàn)元存入申某某提供的那個(gè)賬號(hào)，并打電話告訴了申某某、肖某1。肖某1回復(fù)會(huì)盡快辦好。李某甲轉(zhuǎn)到看守所后的三四天，肖某1打他電話說(shuō)摩托車鑒定的損失為4270元，要把損失賠給被害人，打到申某某的賬號(hào)，他又轉(zhuǎn)了4270元錢(qián)到申某某提供的賬號(hào)。
38、共同作案人周某、上訴人肖某1、楊某某及原審被告人文某對(duì)上述事實(shí)均供認(rèn)不諱，四人的供述與本案的證據(jù)均能相互吻合。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人肖某1身為司法工作人員，明知李某甲是無(wú)罪的人而使他受到追訴；上訴人楊某某、原審被告人文某明知李某甲是無(wú)罪的人，仍與肖某1、周某勾結(jié)，使李某甲受追訴，三人的行為均已構(gòu)成徇私枉法罪，且均屬于情節(jié)嚴(yán)重。文某、楊某某為謀取不正當(dāng)利益，伙同他人給予國(guó)家工作人員肖某1、周某財(cái)物，其行為均已構(gòu)成行賄罪。楊某某、文某系一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在徇私枉法共同犯罪中，上訴人肖某1的行為起主要作用，系主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；上訴人楊某某、原審被告人文某起輔助作用，均系從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。在行賄的共同犯罪中，上訴人楊某某的行為起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；原審被告人文某的行為起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。上訴人肖某1、楊某某系主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的主要罪行，均構(gòu)成自首，根據(jù)二人的具體情況，可對(duì)肖某1減輕處罰，對(duì)楊某某從輕處罰。原審被告人文某到案后如實(shí)供述自己的主要罪行，依法可以從輕處罰。被告人楊某某在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，依法可以減輕處罰。
上訴人楊某某上訴提出其非司法工作人員，與徇私枉法罪的犯罪主體不符，不構(gòu)成徇私枉法罪。經(jīng)查，雖然楊某某非司法工作人員，但是她在李某甲與肖某1之間傳遞消息，提供李某甲參與盜竊犯罪的虛假證言，幫助李某甲提前結(jié)束強(qiáng)制戒毒，系與司法工作人員肖某1、周某共同犯罪。根據(jù)法律規(guī)定非司法工作人員與司法工作人員勾結(jié)，共同實(shí)施徇私枉法行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以徇私枉法罪的共犯追究刑事責(zé)任。故楊某某應(yīng)認(rèn)定為徇私枉法罪，其此上訴理由不成立，本院不予采納。
上訴人肖某1及其辯護(hù)人提出其徇私枉法行為沒(méi)有直接造成嚴(yán)重的后果，且與李某甲后來(lái)的販賣毒品行為沒(méi)有刑法上的因果關(guān)系，應(yīng)不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，婁底市檢察院起訴指控李某甲、李某乙徇私枉法，也沒(méi)有認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重，原審判決適用法律錯(cuò)誤，量刑畸重。上訴人楊某某也提出原審判決認(rèn)定其構(gòu)成徇私枉法罪情節(jié)嚴(yán)重，與事實(shí)不符，李某甲后來(lái)所犯罪行與前述行為沒(méi)有刑法上的因果關(guān)系，原審判決量刑過(guò)重。經(jīng)查，刑法上的因果關(guān)系是指行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的合乎規(guī)律的聯(lián)系，因?yàn)^職行為本身就是原因行為，只要瀆職行為對(duì)結(jié)果的發(fā)生起了作用，相互之間具有關(guān)聯(lián)，對(duì)危害結(jié)果具有原因力作用，則不管作用大小，不管其他因素以什么方式出現(xiàn)，就都和危害結(jié)果具有刑法意義上的因果關(guān)系，因?yàn)檎菫^職行為給危害結(jié)果的發(fā)生制造了條件，使危害結(jié)果發(fā)生更容易，后果更嚴(yán)重，而不能孤立的從瀆職行為本身來(lái)判斷會(huì)不會(huì)發(fā)生某種危害結(jié)果。本案中，由于肖某1、周某徇私枉法，直接造成李某甲被判處罰金刑，從而導(dǎo)致李某甲被提前解除強(qiáng)制戒毒，李某甲提前解除強(qiáng)制戒毒后又販賣大量毒品。李某甲販毒雖非徇私枉法行為直接造成，但是肖某1等人的徇私枉法行為為李某甲販毒制造了條件，如果沒(méi)有徇私枉法行為，李某甲仍在強(qiáng)制戒毒，不可能在2014年10月至12月間販毒，故李某甲販賣毒品屬徇私枉法的間接結(jié)果，其行為與后果之間存在刑法上的因果關(guān)系，肖某1的徇私枉法行為應(yīng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。至于李某甲、李某乙在另案沒(méi)有指控為情節(jié)嚴(yán)重，不影響本案中對(duì)肖某1情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定。綜上，原審判決根據(jù)上訴人肖某1、楊某某的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)等作出的量刑并未過(guò)重。上訴人肖某1、楊某某的上訴理由及肖某1辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)均不能成立，本院不予采納。
上訴人楊某某提出其只構(gòu)成行賄罪，即使認(rèn)定其構(gòu)成徇私枉法，也只應(yīng)從一重罪處罰，不應(yīng)數(shù)罪并罰。經(jīng)查，楊某某在幫助李某甲提前解除強(qiáng)制戒毒的過(guò)程中，向肖某1、周某行賄5萬(wàn)余元，其行為已構(gòu)成行賄罪。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定：行賄人謀取不正當(dāng)利益的行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)與行賄犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。故楊某某應(yīng)構(gòu)成徇私枉法罪與行賄罪，其上訴理由不成立，本院不予采納。
原審法院判決追繳上訴人肖某1的違法所得42270元上繳國(guó)庫(kù)。庭審時(shí)肖某1的辯護(hù)人提出肖某1的違法所得為38000元，原審判決錯(cuò)誤。經(jīng)查，上訴人楊某某等人往申某某律師的賬戶上存入了54270元，其中50000元系所謂的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，4270元系被害人的賠償款，申某某扣除2000元律師費(fèi)后全數(shù)交給了肖某1，肖某1分給了周某10000元。證人劉某某（文某盜竊案的被害人）證明其實(shí)際只領(lǐng)取了2000元賠償款。綜上，肖某1實(shí)得應(yīng)為40270元。本院認(rèn)為，肖某1通過(guò)律師收取賄賂，律師除了為肖某1提供賬戶外，并未作任何實(shí)質(zhì)性辯護(hù)，故申某某律師所收的2000元并非辯護(hù)費(fèi)，而是為肖某1提供賬戶的勞務(wù)費(fèi)，系犯罪成本，屬非法所得。故原審判決追繳肖某1違法所得42270元并無(wú)錯(cuò)誤，肖某1辯護(hù)人的辯護(hù)理由不能成立，本院不予采納。
原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定性準(zhǔn)確，量刑恰當(dāng)，適用法律正確，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長(zhǎng)趙永安
審判員周薇
審判員劉黎平
裁判日期
二〇一六年三月二十九日
書(shū)記員
書(shū)記員李典喜
