審理法院：大連市普蘭店區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2015）普刑初字第304號(hào)
案件類型：刑事
案 由：開設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期：2016-08-18
審理經(jīng)過(guò)
大連市普蘭店區(qū)人民檢察院以普檢公訴刑訴〔2015〕238號(hào)起訴書指控被告人武某、苗某、韓某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年6月25日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，先后兩次公開開庭審理了本案。期間，經(jīng)大連市中級(jí)人民法院批準(zhǔn)，延長(zhǎng)審理期限三個(gè)月。同年12月18日，大連市普蘭店區(qū)人民檢察院在庭審中以需補(bǔ)充調(diào)查新的證據(jù)為由，向本院提出延期審理建議，本院遂決定延期審理一個(gè)月。2016年1月18日，大連市普蘭店區(qū)人民檢察院向本院提出了恢復(fù)審理建議，本院遂于2016年4月15日再次公開開庭審理了本案。同年4月18日，大連市普蘭店區(qū)人民檢察院再次向本院提出了延期審理建議，本院遂決定再次對(duì)本案延期審理。同年5月18日，大連市普蘭店區(qū)人民檢察院向本院提出了恢復(fù)審理建議，本院遂于同年8月16日再次公開開庭審理了本案。大連市普蘭店區(qū)人民檢察院指派代理檢察員王麗娜出庭支持公訴，被告人武某、苗某、韓某及被告人武某的辯護(hù)人隋長(zhǎng)軍均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告人武某與被告人韓某系夫妻關(guān)系，與被告人苗某系朋友關(guān)系。2014年1月至5月間，被告人武某明知域名為http://sk22.yuw333.com的網(wǎng)站系賭博網(wǎng)站，仍采取繳納租金的方式，先后從該網(wǎng)站獲取了兩個(gè)用戶名為zd3478和zd5578的登陸賬號(hào)，然后利用中國(guó)3D福利彩票及中國(guó)體育彩票的開獎(jiǎng)結(jié)果，以高于國(guó)家正規(guī)彩票的中獎(jiǎng)金額以及給予返點(diǎn)等手段，發(fā)展代理及吸引會(huì)員參與網(wǎng)站的非法賭博活動(dòng)，進(jìn)而以通過(guò)接受下級(jí)會(huì)員投注、獲取返點(diǎn)的方式從中漁利。
2014年1月至4月間，被告人武某利用用戶名為zd3478的登陸賬號(hào)，開設(shè)了一個(gè)號(hào)碼為ha2228的總代理賬號(hào)，并發(fā)展被告人苗某及姜某、王某乙為代理，發(fā)展王某甲為會(huì)員，將總代理賬號(hào)下開設(shè)的代理賬號(hào)cha5671交給被告人苗某使用并管理，將代理賬號(hào)cha4566及cha2457分別交給姜某及王某乙使用，又將其代理帳號(hào)cha2288下開設(shè)的2個(gè)會(huì)員賬號(hào)acha2330和acha2340交給王某甲使用，之后，姜某、王某乙、王某甲以現(xiàn)金的方式定期與被告人武某進(jìn)行結(jié)算。同年4月，被告人武某關(guān)閉了用戶名為zd3478的登陸賬號(hào)，啟用用戶名為zd5578的登陸賬號(hào)繼續(xù)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)彩票的非法賭博活動(dòng)，并在該賬號(hào)下開設(shè)了一個(gè)號(hào)碼為ha3388的總代理賬號(hào)，將該賬號(hào)下的代理賬號(hào)cha1267交給被告人苗某使用并管理，將代理賬號(hào)cha1367交給王某乙使用，將其代理帳號(hào)cha1238下開設(shè)的會(huì)員賬號(hào)acha1125交給王某甲使用，之后，王某乙、王某甲以現(xiàn)金的方式定期與被告人武某進(jìn)行結(jié)算。截至2014年5月，被告人武某共接受姜某、王某乙、王某甲等人的投注達(dá)人民幣2181612元。期間，被告人武某因不懂網(wǎng)上操作，便讓被告人韓某幫助其處理該賭博網(wǎng)站賬號(hào)的分配、下注金額的計(jì)算等事宜。
同年1月至5月間，被告人苗某利用被告人武某給其使用的代理賬號(hào)cha5671和cha1267，發(fā)展谷某、慕某、高某、郝某為會(huì)員，并將其代理帳號(hào)cha5671、cha1267下開設(shè)的會(huì)員賬號(hào)acha2346及bcha1130、bcha1129、bcha2231分別交給谷某、高某、慕俊等人使用，之后，上述人員以現(xiàn)金的方式定期與被告人苗某進(jìn)行結(jié)算。截至2014年5月，被告人苗某共接受谷某、慕某、高某、郝某等人的投注達(dá)人民幣1164870元。
2014年7月15日，被告人韓某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了其全部犯罪事實(shí)。
另查，2014年6月6日，大連市公安局普蘭店分局在對(duì)被告人苗某家中進(jìn)行搜查時(shí)，依法扣押了供犯罪所使用的黑色電腦主機(jī)1臺(tái)。在本案審理期間，被告人武某主動(dòng)向本院繳納了罰金人民幣60000元，被告人苗某、韓某亦分別向本院繳納了罰金人民幣30000元。
上述事實(shí)，被告人武某、苗某、韓某及辯護(hù)人隋長(zhǎng)軍在開庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人曹某、王某甲、王某乙、慕某、姜某、谷某、高某、郝某的證言筆錄、被告人武某、苗某、韓某的供述筆錄、原普蘭店市公安局網(wǎng)安大隊(duì)出具的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄、扣押筆錄、扣押決定書及扣押清單、違法被告人前科查證確認(rèn)表、情況說(shuō)明、戶籍證明、案件來(lái)源、到案經(jīng)過(guò)及本院調(diào)取的遼寧省罰沒(méi)款收據(jù)等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。對(duì)于公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭提供的證人馮某、陳某的證言筆錄、大連市中級(jí)人民法院（2009）大刑二終字第108號(hào)刑事判決書、遼寧省瓦房店市人民法院（2014）瓦刑初字第616號(hào)刑事判決書，因與本案不存在關(guān)聯(lián)性，故本院不予采信；對(duì)于被告人苗某的辯護(hù)人隋長(zhǎng)軍當(dāng)庭提供的本院（2013）普刑初字第210號(hào)刑事判決書，亦與本案不存在關(guān)聯(lián)性，故本院不予采信。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人武某、苗某、韓某以營(yíng)利為目的，采取租賃的方式從互聯(lián)網(wǎng)上獲取賭博網(wǎng)站的登陸賬戶，并擔(dān)任代理，利用國(guó)家正規(guī)彩票的開獎(jiǎng)結(jié)果，以高于國(guó)家正規(guī)彩票的中獎(jiǎng)金額以及給予返點(diǎn)等手段，吸引并接受下級(jí)會(huì)員的投注，進(jìn)行非法賭博活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，三被告人的行為侵犯了社會(huì)管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚，均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)予懲處。三被告人系共同犯罪。大連市普蘭店區(qū)人民檢察院起訴指控被告人武某、苗某、韓某的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人武某、苗某所起的作用彼此相當(dāng)，均起到了組織者的作用，具有組織故意，均系主犯；而被告人韓某并未接受他人的投注，只是幫助被告人武某處理賭博網(wǎng)站賬號(hào)的分配、下注金額的計(jì)算等事宜，對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)起到了輔助作用，系從犯，應(yīng)予減輕處罰；被告人武某、苗某到案后，能夠如實(shí)供述其主要犯罪事實(shí)，可予從輕處罰；被告人韓某犯罪后，能夠主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了其全部犯罪事實(shí)，系自首，可予從輕處罰；三被告人在本案審理期間，主動(dòng)繳納了部分罰金，可酌情從輕處罰。對(duì)于被告人苗某犯罪時(shí)所使用的作案工具電腦主機(jī)，應(yīng)予沒(méi)收。根據(jù)被告人武某、苗某及韓某的認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)以及社區(qū)矯正部門出具的調(diào)查評(píng)估意見(jiàn)，符合適用緩刑的條件，對(duì)三被告人可依法宣告緩刑。被告人武某、苗某、韓某均辯稱，其經(jīng)營(yíng)的黑彩只是復(fù)制了政府彩票的經(jīng)營(yíng)模式，此行為以前定的是非法經(jīng)營(yíng)罪，而不是開設(shè)賭場(chǎng)罪，因此三人的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。辯護(hù)人隋長(zhǎng)軍認(rèn)為，被告人武某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。其理由如下：被告人武某所實(shí)施的行為是一種違法發(fā)行、銷售彩票的經(jīng)營(yíng)行為。從其接受投注人員的投注情況來(lái)看，均是以國(guó)家福彩、體彩中心發(fā)行的3D排列三開獎(jiǎng)號(hào)碼作為輸贏依據(jù)。經(jīng)營(yíng)彩票活動(dòng)雖然也具有賭博的以小博大和投機(jī)性的特點(diǎn)，但國(guó)家以公益為目的，通過(guò)立法阻卻了它的違法性，因此它屬于一種經(jīng)營(yíng)行為。黑彩套用了正規(guī)彩票的活動(dòng)模式，同正規(guī)彩票在操作性質(zhì)上是一樣的，只是黑彩沒(méi)有得到國(guó)家批準(zhǔn)而已，因此被告人武某未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)擅自銷售彩票的行為，侵犯的是國(guó)家對(duì)彩票的專營(yíng)權(quán)和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，而非社會(huì)管理秩序。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰?？梢?jiàn)，被告人武某的行為符合本條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。另外，被告人武某系初犯、偶犯，到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，愿意繳納罰金，當(dāng)庭認(rèn)罪、悔罪，沒(méi)有再犯危險(xiǎn)，請(qǐng)法庭考慮其所具有的從輕處罰情節(jié)，對(duì)其依法宣告緩刑。對(duì)于被告人的辯解以及辯護(hù)人提出的被告人的行為應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，被告人武某、苗某明知http://sk22.yuw333.com的網(wǎng)站系賭博網(wǎng)站，仍以租賃的方式從該網(wǎng)站獲取登陸賬號(hào)，并擔(dān)任代理，利用國(guó)家正規(guī)彩票的開獎(jiǎng)結(jié)果，以高額賠率并給予返點(diǎn)的手段，發(fā)展并吸引會(huì)員投注，積極參與到網(wǎng)站的賭博活動(dòng)中來(lái)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為。因此，被告人武某、苗某、韓某的辯解及辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納；對(duì)于辯護(hù)人提出的其他辯護(hù)意見(jiàn)，其符合法律規(guī)定的部分，本院予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第六十七條第一款、第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人武某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金已繳納人民幣六萬(wàn)元，余款人民幣四萬(wàn)元于本判決生效后三個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人苗某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金已繳納人民幣三萬(wàn)元，余款人民幣二萬(wàn)元于本判決生效后三個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、被告人韓某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金已繳納人民幣三萬(wàn)元，余款人民幣二萬(wàn)元于本判決生效后三個(gè)月內(nèi)繳納。）
四、供被告人苗某犯罪所使用的作案工具電腦主機(jī)箱1臺(tái)，由扣押機(jī)關(guān)大連市公安局普蘭店分局予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向大連市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)高乾
審判員孟紅偉
人民陪審員王梅
裁判日期
二〇一六年八月十八日
書記員
書記員湯程成
