審理法院：息縣人民法院
案 號：（2011）息刑初字第165號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2011-08-17
審理經(jīng)過
息縣人民檢察院以息檢刑訴（2011）128號起訴書指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法經(jīng)營罪，于2011年6月29日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用普通程序簡易審方式公開開庭審理了本案。息縣人民檢察院指派檢察員陳威出庭支持公訴。被告人李某2、李某1及辯護人張國權(quán)、被告人李某3均到庭參加了訴訟。期間報河南省高級人民法院延長審理期限一個月，現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
本院經(jīng)審理查明：
2010年11月份至2011年2月份，被告人李某2先后三次通過被告人李某1購買假冒偽劣卷煙制品。第一次購買“散花”牌3件（每件700元）、“紅旗渠”牌1件（每件1000元）、“玉溪”牌和“中華”牌2件（每件3500元），合計交易價款10100元；第二次購買“散花”牌10件（每件700元）、“紅旗渠”牌2件（每件1000元），合計交易價款9000元；第三次通過被告人李某3運輸，購買“玉溪”牌4件（每件3500元）、“帝豪”牌14件（每件1600元）、“紅旗渠”牌8件（每件1000元），合計交易價款44400元。以上假冒偽劣卷煙制品每件均為50條。2011年2月27日凌晨，在被告人李某2與李某1進行第三次交易時，息縣煙草專賣局工作人員在被告人李某2租用的倉庫內(nèi)當(dāng)場查獲卷煙制品1722條，經(jīng)河南省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站鑒定，查獲的卷煙均系假冒偽劣卷煙。
上述事實，被告人李某2、李某1、李某3在開庭審理過程中均無異議。且有書證：息縣公安局接受刑事案件登記表、抓獲經(jīng)過、戶籍證明、扣押物品清單、息縣人民法院刑事判決書、Im河區(qū)人民法院刑事判決書、平輿縣人民法院刑事判決書，息縣公安局現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、現(xiàn)場照片，河南省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站鑒定報告及被告人李某2、李某1、李某3的供述等證據(jù)證實，足以認定。
本院認為
本院認為，被告人李某2、李某1、李某3違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專賣物品，其中被告人李某2、李某1非法經(jīng)營額達63500元，被告人李某3明知被告人李某1銷售假冒偽劣卷煙制品而為其運輸達26萬支（1300條），三被告人的行為擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。息縣人民檢察院指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法經(jīng)營罪，罪名成立，本院予以支持。但根據(jù)最高人民法院和最高人民檢察院“關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋”（法釋[2010]7號）第四條規(guī)定，非法經(jīng)營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價格的，按照其銷售或購買的價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。故應(yīng)當(dāng)認定被告人李某2、李某1非法經(jīng)營額為審理查明的63500元，而非起訴書指控的以零售價格計算的167640元。被告人李某1的辯護人辯稱，對被告人不應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪，而應(yīng)以銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪，經(jīng)查，根據(jù)“法釋[2010]7號”解釋第五條規(guī)定，行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。而根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，非法經(jīng)營罪處罰較銷售偽劣產(chǎn)品罪重，因此，本案應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪。被告人李某2被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢后在五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人李某1有犯罪前科，應(yīng)酌情從重處罰。三被告人歸案后認罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，依法可酌情從輕處罰。故依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項、第六十五條、第六十一條、最高人民法院和最高人民檢察院“關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋”（法釋[2010]7號）第三條（一）、（二）項、第四條、第五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人李某2犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，罰金八千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2012年2月16日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
二、被告人李某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑八個月，罰金五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2011年10月16日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
三、被告人李某3犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，罰金四千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期二日。即自2011年3月5日起至2011年9月4日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向河南省信陽市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長王波
審判員涂善喜
審判員陳立生
裁判日期
二Ｏ一一年八月十七日
書記員
書記員詹敏霞
