審理法院：鹿邑縣人民法院
案 號：（2018）豫1628刑初804號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2019-02-22
審理經(jīng)過
河南省鹿邑縣人民檢察院以鹿檢公訴刑訴（2017）489號起訴書和鹿檢公訴刑補訴（2018）1號補充起訴決定書指控被告人程某某犯非法經(jīng)營罪，向本院提起公訴。本院于2018年9月17日作出（2018）豫1628刑初437號刑事判決，被告人程某某不服上訴，河南省周口市中級人民法院于2018年11月13日作出（2018）豫16刑終715號刑事裁定：撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。河南省鹿邑縣人民檢察院指派檢察員邱維出庭支持公訴，被告人程某某及其辯護人汪繼華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
一審請求情況
河南省鹿邑縣人民檢察院指控：
2017年9月12日，鹿邑縣公安局聯(lián)合鹿邑縣煙草專賣局、工商局執(zhí)法過程中，在被告人程某某租用鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀原清川棉業(yè)公司的廠房內(nèi)，查獲制煙設備一套，煙葉15740公斤，煙葉（梗）81030公斤，煙絲12950公斤，經(jīng)鹿邑縣煙草專賣局價格認證，上述煙草制品價值5928268.90元。經(jīng)查，被告人程某某從2016年底，未經(jīng)許可從黑龍江省佳木斯市樺川縣等地收購煙葉私自加工。在被告人程某某租用的鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀原清川棉業(yè)公司廠房內(nèi)，查獲立式打葉機1臺、隧道式回潮機2臺、直刃滾刀式切絲機1臺、滾筒式烘絲機1臺、振動式篩分機1臺，以上機械經(jīng)國家煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心鑒定均為偽劣煙草專用機械，系被告人程某某購買用于加工偽劣煙草。經(jīng)河南省煙草專賣局認定：上述專用機械價格為353.6萬元。
公訴機關認為，被告人程某某違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴重，其行為已構成非法經(jīng)營罪。請依法判處。
一審答辯情況
被告人程某某辯稱，我認罪。
辯護人汪繼華的辯護意見是：起訴書認定事實和犯罪形態(tài)均錯誤，應當認定非法經(jīng)營罪數(shù)額50萬元左右，按未遂處理。一、起訴書認定本案涉案煙草專賣品價值明顯沒有事實和法律依據(jù)。1．沒有分清涉案物品的質(zhì)量，好壞不分，價值卻統(tǒng)一。《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）及國家發(fā)改委《涉案煙草物品價格鑒定操作規(guī)范》（以下簡稱《操作規(guī)范》）均規(guī)定對煙草制品首先進行質(zhì)量鑒定，然后認定價值。2．起訴書不分清初烤煙葉和復烤煙葉，用復烤煙葉的平均價計算本案質(zhì)量、級別不明的初烤煙葉價格，是典型的以次充好。（1）本案查獲的是初烤煙葉，證人也證明初烤煙葉不能制作煙絲，本案的煙梗、煙絲都是劣質(zhì)產(chǎn)品。（2）對于初烤煙葉，只能按照初烤煙葉調(diào)撥價認定。3．把煙梗與煙葉同價不妥。4．本案應當適用《操作規(guī)范》。（1）立法時已經(jīng)考慮《司法解釋》。（2）對價格認證工作，應以發(fā)改委的操作規(guī)范為準。（3）對比《司法解釋》和《操作規(guī)范》，后者更為合理和客觀。二、本案首先應當對涉案煙葉、煙絲、煙梗進行質(zhì)量鑒定，然后由煙草管理部門根據(jù)相應級別參照對應級別初烤煙葉調(diào)撥平均價，根據(jù)《操作規(guī)范》第六條第（一）項計算。1．根據(jù)《司法解釋》第四條規(guī)定，應當以買入價或根據(jù)《操作規(guī)范》認定等級后確認涉案物品價值。2．涉案煙葉、煙絲、煙梗應當是偽劣產(chǎn)品。三、起訴書認定涉案機械價格為353.6萬元，無事實和法律依據(jù)。（一）認定機械為煙草專用機械沒有依據(jù)。（二）認定本案價值353.6萬元沒有依據(jù)。1．既然認定為偽劣產(chǎn)品，怎么能按新機械認定價值353.6萬元。2．如此認定價值，根據(jù)《司法解釋》和《操作規(guī)范》的規(guī)定都是錯誤的。（三）國家煙草質(zhì)量鑒別檢驗中心的鑒別檢驗報告不能作為證據(jù)使用。1．程序違法。（1）委托人并未說明涉案機械的相關性能和狀況，認定煙草專用機械沒有依據(jù)。（2）鑒別檢驗人員為一人。2．內(nèi)容不客觀。（四）涉案機械價格如何認定。應當由鹿邑縣煙草專賣局對機械提供有效的書面材料，說明機械設備的技術參數(shù)、完好程度和生產(chǎn)能力等情況，然后由國家煙草質(zhì)量鑒別檢驗中心根據(jù)情況結合相關依據(jù)認定價格，進行鑒定。（五）不應當認定為非法經(jīng)營罪數(shù)額。購買的機械只是犯罪工具，不是為了銷售，而是為了加工煙絲，不應當認定為非法經(jīng)營罪犯罪數(shù)額。即使認定數(shù)額，也是未遂。四、本案定性，辯護人認為對涉案煙葉、煙絲、煙梗應當進行鑒定，如是合格產(chǎn)品，應當按照非法經(jīng)營罪未遂定罪處罰。如是偽劣產(chǎn)品，應當按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂與非法經(jīng)營罪未遂擇重罪處罰。（一）非法經(jīng)營罪屬于行為犯，理論上存在未遂。（二）根據(jù)《司法解釋》，本案無論認定非法經(jīng)營罪還是生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，均是未遂。（三）非法經(jīng)營煙草的犯罪行為既遂，應當是非法經(jīng)營犯罪行為完成，為了加工而購買原料的行為應當視為犯罪預備。（四）最高人民法院法官的授課內(nèi)容及相關判決書，均認為非法經(jīng)營罪存在未遂。綜上，本案涉案物品，經(jīng)過質(zhì)量鑒定后再認定價格，其價值至多50萬元左右，比較非法經(jīng)營罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂刑罰輕重，建議以非法經(jīng)營罪未遂定罪處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明：
2017年9月12日，鹿邑縣公安局聯(lián)合鹿邑縣煙草專賣局、工商局執(zhí)法過程中，在被告人程某某租用鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀原清川棉業(yè)公司的廠房內(nèi)，查獲制煙設備一套、煙葉15740公斤，煙葉（梗）81030公斤，煙絲12950公斤，經(jīng)鹿邑縣煙草專賣局價格認證，上述煙草制品價值5928268.90元。經(jīng)查，被告人程某某從2016年底，未經(jīng)許可從黑龍江省佳木斯市樺川縣等地收購煙葉私自加工。在被告人程某某租用的鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀原清川棉業(yè)公司廠房內(nèi)，查獲立式打葉機1臺、隧道式回潮機2臺、直刃滾刀式切絲機1臺、滾筒式烘絲機1臺、振動式篩分機1臺，以上機械經(jīng)國家煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心鑒定均為偽劣煙草專用機械，系被告人程某某購買用于加工偽劣煙草。經(jīng)河南省煙草專賣局認定：上述專用機械價格為353.6萬元。
另查明，鹿邑縣公安局扣押被告人程某某現(xiàn)金101600元及作案工具PEACE手機五部。
上述事實，有經(jīng)過質(zhì)證的下列證據(jù)證實：
1．被告人程某某供述，（2017年9月13日）2016年4月6日因偷渡在西雙版納州被抓，判了三個月。傳喚我到鹿邑縣公安局執(zhí)法辦案中心是因為我在鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀加工煙葉了。加工煙葉的場地是我租一個棉業(yè)公司的老廠房。我是從2017年2月份租的廠房，一共租了一棟，租金一年2萬元。2017年4月份，開始安裝加工煙葉的機器，這一組機器包括：煙葉打片機，煙葉切碎機，煙葉烘干機，另外還有兩個鍋爐。加工煙葉的機器是2017年4月在許昌購買的，我花了36500元。我不知道賣機器的人叫什么名，也沒有他的聯(lián)系方式，賣機器的人是回民，年齡50歲左右，身高170cm左右。我從2017年7月底開始加工煙葉，中間生產(chǎn)幾天就停了，真正生產(chǎn)時間也就是20多天。剛開始那幾天每天加工6000到7000斤左右，現(xiàn)在機器壞了，每天加工3500斤左右。加工煙葉的時間都是每天晚上6點30分左右開始，到第二天早上6點多結束。加工煙葉是違法的，白天加工怕被查。一般情況下雇傭十七八個人進行加工，都是我在附近村莊找的人。工資是每天結算，根據(jù)工作量多少來定，一般情況下女的每天100元，男的150元，重體力活每天200元。佳木斯市樺川縣姓曲的賣給我57000斤煙葉，因我沒有給他錢，他在當?shù)亟?jīng)偵大隊報警，我被網(wǎng)上追逃過，現(xiàn)在撤案了。我在盧氏縣購買一車，靈寶縣購買一車，佳木斯市樺川縣購買兩車，共有9萬多斤煙葉。購買的煙葉價格是每斤2角到2.5角不等，加工成煙絲每斤賣7角到8角不等。一斤煙葉能加工5兩半煙絲，剩下的都是煙葉梗子，煙葉梗子每斤7分到1角不等。我一個星期前才開始自己收購煙葉加工，加工出來煙絲2萬斤左右，一點都沒有賣。今天我和福建省漳州一個叫“小龍”的人聯(lián)系，準備賣給他，還沒裝車就被查了。和“小龍”認識是2017年8月份。我到廣東汕頭去聯(lián)系賣煙絲的人是因為干我們這一行都知道廣東汕頭市朝陽區(qū)田心高速附近一個鎮(zhèn)收煙絲的人多。2017年7月至今共加工了26萬多斤煙葉。我自己購買9萬多斤煙葉，加工26萬斤煙葉，多出來的17萬多斤煙葉是我給別人代加工的，他們都是汕頭人，一個叫小方，一個小黃，干我們這行的都不說名字，也不問地址。
（2017年9月17日）我不是真正的老板，我上面有一個都叫他“老吳”。2017年過了正月十五，我到廣東汕頭市朝陽區(qū)找生意，在艾美賓館，當時我在吃早餐，大廳吃飯的人很多，我和別人坐一個桌子，沒事就聊了起來，給我聊天的就是“老吳”，我說我是河南的，他對河南平頂山的賴煙葉比較感興趣，問我能不能搞到賴煙葉。在聊的過程中，他提出弄一套機器在河南加工煙葉，我答應了，這就是我和“老吳”認識的過程。我在廣東汕頭住了三個晚上，就回鹿邑了，到家20天左右我給“老吳”打電話，問他是否愿意做煙葉生意，他答應了。之后我們就開始準備，他負責聯(lián)系機器，我找場地，我出資將馬鋪鎮(zhèn)元和觀原清川棉業(yè)的廠房租過來一個車間?！袄蠀恰闭业劫u機器的人之后給我聯(lián)系，叫我到許昌拉機器，機器錢他給過了。聯(lián)系之后，賣機器的人找一輛貨車裝機器，我出運費2200元。我將機器拉到鹿邑縣之后開始組裝，裝機器是我在當?shù)卣液腹ず傅摹Ｕ缴a(chǎn)是在2017年收麥子的時候。原料是“老吳”在云南紅河州聯(lián)系的煙葉梗子，分三次運來，第一次17噸，第二次17.8噸，第三次18.1噸。在6月底生產(chǎn)了十幾天，生產(chǎn)不到1萬斤煙葉梗子就停了。2017年8月14日開始生產(chǎn)煙葉梗子，4天之后機器壞了，修機器用了4天。之后我就加工佳木斯的煙葉，佳木斯的煙葉情況我上次已經(jīng)交代過了，加工了多少煙絲我沒有計算過。后來我聯(lián)系三門峽靈寶縣一個叫“老蔣”的煙葉，先從盧氏縣拉回一車卸在倉庫內(nèi)，后從靈寶聯(lián)系兩車，卸掉了一車，另一車沒卸掉就被查了。盧氏縣的一車煙葉花了2000元左右，靈寶縣的煙葉花了不到3000元?！袄蠀恰本徒o我聯(lián)系3車煙葉梗子，后來生產(chǎn)的煙葉梗子他拉走了。
（2017年9月28日）第一次審訊時，有的地方我說的是謊話，現(xiàn)在我說實話。2017年2月份，我在鹿邑縣元和觀租清川棉業(yè)的廠房準備庫存點煙葉進行加工，賺錢還賬，因為我賭博欠了別人好多錢。2017年4月份，我和漯河一個女網(wǎng)友開車去廣東省汕頭市，住在朝陽區(qū)一個賓館。第二天在賓館大廳聊天時，認識一個自稱是山東的老板，四十七八歲，個子不高，平頭，他還讓我看了身份證，身份證是山東的，聽口音他不是山東人，像是汕頭本地人，稱他“華哥”。我們商量做煙草生意，他說他投資購買機器，讓我找廠房生產(chǎn)加工煙葉。他說賺了錢我們四六分成，我沒有同意，后來他說每月給我四萬元好處費，商量好之后我就回鹿邑了。過了七八天，“華哥”給我打電話說：“機器買好了，你過來拉吧?！碑斕焱砩衔揖烷_車去了許昌，按他給我的手機號碼聯(lián)系送機器的人，賣機器的人找的車，我付了2300元運費，就把機器拉到了鹿邑縣元和觀清川棉業(yè)廠里。機器拉回來第三天華哥給我打電話說：“我安排兩個福建云霄的師傅給你安裝和調(diào)試機器，你去亳州火車站接他們?！蔽议_車去亳州火車站把兩位師博接到元和觀廠里，他們干了七八天才把機器安裝調(diào)試好。機器共花了3萬多元，是華哥付的款。
（2017年11月8日）我只是幫別人打工，這個煙絲加工點實際出資是一個叫“龍哥”的人?！褒埜纭苯o我看過他的身份證，上面寫的山東濟南，姓閆，具體名字我沒看清，名字是三個字，不過我們談話的時候，他的口音是廣東或福建那一片的。我2017年春節(jié)前去廣東汕頭，住在艾美酒店，吃早餐時我們一個桌，這是我第一次見“龍哥”。當時我給黑龍江樺川縣的曲某銷煙葉，我?guī)Я藰悠罚诎蕾e館，我叫“龍哥”看煙葉樣品，他不要，在艾美酒店又見了兩人，都不要曲某的煙葉，我就回鹿邑了。2017年春節(jié)后，我去漳州云霄縣找朋友“黃帝”玩，在“黃帝”那住了一夜，第二天去廣州汕頭艾美酒店。我在艾美酒店碰見“龍哥”的小弟，他問我上次帶的樣品煙葉賣掉沒有，我說沒有，他說下午沒事一起喝個茶，和“龍哥”見個面，我答應了。第二天早起，我在酒店大廳碰見“龍哥”，他問我煙葉賣掉沒有，我說沒有，他說給我出個點子敢干不，我說敢干。他給我說聯(lián)系機器加工煙絲，算我們兩個合伙，我問他能賺多少錢，他說沒有一定的數(shù)。我不知道能賺多少錢，就提出我給他找廠房、工人負責加工煙絲，他給我發(fā)工資，我們互留了聯(lián)系方式，第二天我就回鹿邑了。加工煙絲，煙葉都是“龍哥”聯(lián)系好的，叫我到鹿邑北高速路口接車，我接車之后，直接將煙葉卸到廠房里，煙葉錢和運費我都不問?！褒埜纭币还菜蛠砦遘嚐熑~，有一車沒卸掉被查獲了。在接車后，三門峽的“老蔣”給我打電話，說他有一車煙葉送到河南東路，叫我打聽買這車煙葉的老板是誰。貨到之后，看車牌是三門峽的，就給老蔣說煙葉在我這兒，我問他多少錢一斤，他說幾毛錢一斤，當時我看便宜，就讓他幫我運兩車煙葉，我們說過之后當天就被查獲了。2017年5月2日我在鹿邑北高速口接了一車煙葉梗子，車牌是山東牌照?！褒埜纭苯o我說煙葉梗是用來打碎做有機肥料的，一直到被查獲也沒有打碎?！褒埜纭币还菜蛠砣嚐熑~梗。
2．證人齊某證言，我在鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀酒廠南邊老清川棉業(yè)院內(nèi)給別人加工煙絲了。老板叫程某某，40多歲，短發(fā)，中等身高，體態(tài)較胖，家在柘城縣洪恩鄉(xiāng)街上，我們是老鄉(xiāng)。前幾天我在洪恩鎮(zhèn)碰見程某某，他問我可去跟著他干活，我說干啥活，他說加工煙葉。第二天下午他開著車，我騎著摩托車在后邊跟著，一塊來到煙葉加工廠。他說按天算工，一天150元，中午管吃，晚上6點左右下班。我的工資都是程某某給我。在廠里都是老板安排我干活，有時負責清點編制袋子，裝煙葉開著機動三輪車往大車上盤貨裝貨，讓我看著打包，每一包都是50斤。廠里有十多個工人，基本上都是馬鋪的，我不認識也不知道名字。有人負責烘干機烘好的煙絲，有人用木锨把煙絲鏟到機器上，另外幾個人把煙絲裝到編織袋內(nèi)，都是老板安排的活。加工好的煙絲都用大車拉走，拉哪去了我不知道，今天晚上準備裝車，公安局的人來了。
3．證人仝銳證言，我去牛集摘辣椒回來，聽說北邊有人招人干活，一夜給100塊錢，我也沒問干啥，直接就過去了。我今天晚上6點左右去的，在廠里歸攏煙絲。一起干活的有幾個女的和我一個大隊，但是叫不上名字。
4．證人朱某證言，2017年9月14日下午，偵查人員在我和程某某的住處搜查的10萬元現(xiàn)金是程某某的。
5．證人寧某證言，2017年9月11日早上，三門峽的一個人給我打電話讓我給他拉煙葉到鹿邑縣，運費2700元。我在洛陽市洛寧縣裝了一車煙葉，有5噸多。那個人安排我說：“你開著車只管往鹿邑縣走，路上有人給你打電話。”我自己開車到鹿邑后有個人給我打電話，讓我在鹿邑下高速往北走，走了一會，有人來接我，領著我把車開到一個廠里，到廠里后那人讓我先出去休息等電話通知。9月12日9點左右，那人打電話讓我去過磅，我就開車拉著一個男子出廠去過磅，過磅后掉頭又回到廠里，過了一會公安局的人來就把我?guī)ё吡恕?/p>
6．證人張某證言，我在鹿邑縣馬鋪鎮(zhèn)元和觀酒廠南路東老清川棉業(yè)院內(nèi)幫助別人加工煙絲。前天下午5點多，我和胡洼的眼鏡和后王的一個女的，在摘辣椒走回家的路上碰到一輛白車，從車上下來一個男的，問我們干活不干，晚上六點半干到早上六點，每人一天100元錢。老板給我們說在元和觀酒廠南路東老清川棉業(yè)院內(nèi)干活，我們就去了，一看是干煙葉活的，就同意了。當時就在那干活，干完老板每人給100元現(xiàn)金。昨天干了一晚，老板沒給錢，今天干了沒多久，就被帶到這來了。我去那加工煙絲今天是第三天。我是按住煙葉往一個機器里送，然后出來成把的煙葉就變軟了。和我一起干活的平時十三四個人，具體人數(shù)記不清了，我就知道俺村有五個人，其他都是挨邊村的，聽說還有賈灘的，我都叫不出名字。一晚上能加工二三百包煙絲，一包煙絲50市斤。往外面拉走的煙絲在2017年9月10日晚上11點多裝了一車，就知道裝了30包左右。不算今天這車煙葉，前兩天拉過來三車煙葉。前天晚上卸了一車煙葉，昨天晚上卸了兩車煙葉，卸的煙葉已經(jīng)加工完了。我不知道老板的名字，聽說是柘城的，看上去40歲左右，是個男的，高個，偏胖。他去的時候開輛白色小車，帶著一個女的；還有一個燒鍋爐的男的，每次來老板都帶著他們，走的時候他們一塊走。
7．證人胡某1證言，五天前的下午，我從外邊打工回來，在家沒活干，在莊頭玩，正好碰到我莊的老莊，他給我說有活干，問我去不去，晚上六點半干到早上六點，每個人一天150元錢。我就去元和觀酒廠南路東老清川棉業(yè)院內(nèi)，一看是干煙葉活的，當時就在那干了，干完老板每人給150元現(xiàn)金。平時都是十三四個人，具體人數(shù)記不清了，我就知道俺村有五個人。一晚上能加工二三百包煙絲，一包煙絲50市斤。我上班這五天，具體時間不確定，基本上每天加工的煙絲都拉走了，估計拉走三四車。
8．證人王某證言，半個月前，下午4點多，我在元和觀酒廠門口玩，有個人過來問我干活不干，在老清川棉業(yè)院內(nèi)，每天給150元錢，我就去了，一看是干煙葉活的，就同意了，干完老板每人給150元現(xiàn)金。平時都是十三四個人，具體人數(shù)記不清了，我就知道賈灘的就我自己，其他人我叫不出名字，也不認識。一晚上能加工二三百包煙絲，一包煙絲50市斤。我上班六天，裝的估計有四五車，每車裝300包左右。
9．證人劉某證言，2017年9月12日下午4點多，于某給我打電話說：“有一車活，去鄭州的，你去不去？”我說：“去?！碑敃r我的車在鄲城，打過電話我就開車去鹿邑了。在311國道上，我們碰頭，他給我一按喇叭，我就跟著他走了，走到東迎賓大道高速口那邊一個橋，我們下來買了水餃之后就上車了，他在前面帶路，我跟著他的車走，到廠里之后，我們吃水餃說閑話時，我問他拉的什么貨物，他給我說：“拉點煙葉和設備，沒多重?！碑敃r我也沒說啥，我真不知道拉煙葉是違法的。我們吃了水餃之后，疊下篷布，剛倒好車，貨都沒拉上，公安局的就來了。
10．證人于某證言，2017年9月12日16時，我從許昌拉貨到鹿邑，在東迎賓大道卸貨時，一個騎摩托車的給我說：“有點設備，你拉不拉，去鄭州的?！蔽艺f：“重不重？”他說：“不重，最多二到三噸的樣子?！蔽艺f：“設備在哪個地方？”他說：“廠就在東迎賓大道那邊的高速口附近，高速口橋南面路東有個賣餃子的，你在那吃飯，我去吃餃子那找你。”我剛到吃餃子處他就來了，我就帶著餃子走了，他坐我的車給我指路，開車到廠里之后我開始吃餃子，吃了餃子我把車上的篷布撤掉，剛把篷布疊好，公安局的人就到了。
11．證人胡某2證言，我沒事在鹿邑縣城干建筑，傍晚回家路過馬鋪鎮(zhèn)元和觀酒廠南路東老清川棉業(yè)院內(nèi)，晚上有好多人干活，我問老板干啥活，他說加工煙絲，問我干不干，一天150元錢，從晚上六點干到第二天早上六點半。
12．證人胡某3證言，我侄媳婦叫劉沾，娘家是張莊的。她讓我給她一塊去元和觀酒廠南路東老清川棉業(yè)院內(nèi)幫助別人加工煙絲，一天150元錢，從晚上六點半干到第二天早上六點。我和胡某2負責用鐵叉把煙片叉到一塊大木板子上，另外兩名工人按住煙葉往一個機器里送，然后變成煙絲出來。一晚上能加工二三百包煙絲，一包煙絲50市斤。在2017年9月1號晚上1點多裝了一車煙絲，誰裝的車我不知道，就知道裝了300包左右。不算今天，前兩天拉過來三車煙葉，前天晚上卸了一車煙葉，昨天晚上卸了兩車。
13．證人關某證言，2017年9月9日，我莊的關富卿到我家找我問我可去干活，我問他什么活，他說去馬鋪鎮(zhèn)原清川棉業(yè)廠里加工煙葉，每天150元，從下午18時干到第二天6點30分，我就同意了。我莊的關富彬也在那干活，還有其他莊的人，有男的也有女的，有17個工人左右。老板是個外地人，大高個，工資老板發(fā)的，我干了四天就被查了。我切煙葉片，也裝包，工作都是老板安排。我們每天做五六十包煙絲，每包煙絲50斤。
14．證人馮某證言，2017年9月12日下午，我和劉沾、彭玉梅去牛集摘辣椒回來，在馬鋪南頭碰見一個開小白車的男人，他問我們可去干活，我們問他是什么活，他說去馬鋪鎮(zhèn)原清川棉業(yè)廠里加工煙葉，每天100元，從下午18時干到第二天6點30分，我同意了。干活有男的也有女的，共有十幾個工人，到20點左右，我們正在干活，公安局的人來了，廠被查封。
15．證人曲某證言，證實2016年10月至11月，被告人程某某通過曲某在黑龍江省樺川縣購買煙葉運到河南進行加工，價值40萬元左右。
16．河南省煙草專賣局價格證明、鹿邑縣煙草專賣局煙草專賣品核價表，證實查獲的煙葉、煙絲、煙葉（梗）、煙草機械的評估價格。
17．國家煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心鑒別檢驗報告及照片，證實查獲的煙草機械經(jīng)鑒定均為偽劣煙草專用機械。
18．辨認筆錄、被辨認人照片列表、被辨認人身份情況說明，證實齊某、胡某2、關某均辨認出程某某。
19．搜查筆錄、扣押物品清單、檢查筆錄、檢查照片等書證，證實搜查及扣押物品情況。
20.受案登記表、立案決定書。
21．戶籍證明、前科查詢證明，證實被告人程某某的基本情況及前科情況。
以上證據(jù)，經(jīng)庭審質(zhì)證，來源合法，客觀真實，足以認定。
本院認為
本院認為，被告人程某某違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴重，其行為已構成非法經(jīng)營罪。公訴機關指控的罪名成立，予以支持。被告人程某某非法購買煙葉私自進行生產(chǎn)加工，應屬非法經(jīng)營；辯護人認為被告人程某某的行為應為非法經(jīng)營罪未遂，與查明的事實不符，不予采納。公訴機關補充起訴被告人程某某非法購買煙草專用機械是非法經(jīng)營犯罪，煙草機械的評估價格應計入非法經(jīng)營數(shù)額，而辯護人認為被告人程某某購買的煙草機械系犯罪工具，評估價格不應認定為非法經(jīng)營數(shù)額，經(jīng)查，根據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第三十九條規(guī)定，購買煙草專用機械應經(jīng)國務院煙草專賣行政主管部門批準，被告人程某某不經(jīng)批準購買煙草機械并用于煙葉生產(chǎn)加工，顯屬非法經(jīng)營，該煙草機械的評估價格應計入非法經(jīng)營數(shù)額，辯護意見不予采納。被告人程某某當庭自愿認罪，依法可從輕處罰。扣押財物應依法處理。根據(jù)程某某犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第四十七條、第五十九條、第六十一條、第六十四條、第六十七條第三款、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第五款、第三條第二款第（一）項及《最高人民法院關于適用
的解釋》第三百六十五條、第三百六十九條之規(guī)定，并經(jīng)本院審判委員會討論決定，判決如下：
裁判結果
一、被告人程某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年六個月，并處沒收個人財產(chǎn)五十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2024年3月12日止。公安機關扣押在案的現(xiàn)金十萬一千六百元，予以沒收，折抵所判的沒收個人財產(chǎn)，剩余財產(chǎn)刑三十九萬八千四百元限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
二、作案工具PEACE手機五部，予以沒收，由扣押機關鹿邑縣公安局負責處理。
三、扣押在案的銀行卡等物品（詳見清單），由扣押機關鹿邑縣公安局負責處理。
四、扣押在案的煙葉、煙絲、煙葉（梗）、煙草機械、臥式鍋爐（詳見清單），予以沒收，由扣押機關鹿邑縣煙草專賣局負責處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河南省周口市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長劉鋒
審判員陳德星
審判員閆濱海
裁判日期
二〇一九年二月二十二日
書記員
書記員陳坤
