審理法院： 深圳市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2014）深中法刑一終字第1018號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪
裁判日期： 2014-12-08
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊組織賣淫罪。
審理經(jīng)過
深圳市福田區(qū)人民法院審理深圳市福田區(qū)人民檢察院指控原審被告人李某旋犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、組織賣淫罪、容留他人吸毒罪、敲詐勒索罪、虛報(bào)注冊(cè)資本罪，被告人陳某季犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人陳某3犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人紀(jì)某甲犯組織賣淫罪，被告人何某5犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人文某甲犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人文某乙犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人龍某犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人蔣某犯組織賣淫罪、容留他人吸毒罪，被告人任某犯組織賣淫罪，被告人周某建犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、敲詐勒索罪，被告人湯某沖犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、敲詐勒索罪，被告人劉某甲犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、敲詐勒索罪犯容留他人吸毒罪一案，于2014年9月26日作出（2013）深福法刑重字第3號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人李某旋、陳某季、陳某3、紀(jì)某甲、何某5、文某甲、蔣某、周某建、湯某沖、劉某甲不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，經(jīng)過查閱案卷并訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定以不開庭的方式審理本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：
（一）參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的事實(shí)
陳某甲（已另案判決）自上世紀(jì)八十年代末開始，糾集“沙皮狗”等社會(huì)閑雜人員，在寶安縣××（現(xiàn)深圳市××街道，以下簡(jiǎn)稱沙井）一帶逞勇斗狠，為非作惡，成為當(dāng)?shù)仡H具聲名的惡勢(shì)力。
自1994年以來，陳某甲通過籠絡(luò)鄉(xiāng)鄰、招納小弟、聘用員工、糾集同道等途徑，逐步建立起以其本人為組織、領(lǐng)導(dǎo)者，以被告人伍某、陳某乙、賴某、王某甲、陳某丙、曾某甲、曾某乙、易某、潘某甲、寧注作（已另案判決）等人為積極參加者，包括陳偉明、林波、岳彪、曾某丙、曾某丁、劉某乙、謝某、陳某丁、潘某乙、陳某戊、陳某己、陳某庚、陳偉洪、文某丙、曾某戊、周某甲、李某甲、曾某己、江某甲、黎進(jìn)成、江某乙、陳某辛、陳某壬右以及另案處理的數(shù)十人組成的骨干成員固定、層級(jí)結(jié)構(gòu)明確、人數(shù)眾多、勢(shì)力龐大，在沙井××經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活中具有重大影響的黑社會(huì)性質(zhì)組織。該組織按照江湖規(guī)矩管理組織成員，維系組織架構(gòu)。
以陳某甲為首的黑社會(huì)性質(zhì)組織，盤踞沙井一帶，長(zhǎng)期通過非法手段經(jīng)營(yíng)廢品收購(gòu)、碼頭運(yùn)輸、房地產(chǎn)等行業(yè)，實(shí)施故意傷害、綁架、非法拘禁、搶劫、敲詐勒索、開設(shè)賭場(chǎng)、賭博、聚眾斗毆、尋釁滋事、強(qiáng)迫交易、容留他人吸毒、賄賂國(guó)家工作人員、非法倒賣土地使用權(quán)等大量違法犯罪活動(dòng)，攫取了巨額非法財(cái)富，嚴(yán)重破壞了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。
2003年5、6月，被告人李某旋、陳某季為獲得該組織勢(shì)力的庇護(hù)以從事違法犯罪活動(dòng)，通過敬酒的方式正式拜賴某為大哥，加入該黑社會(huì)性質(zhì)組織。此后，李某旋、陳某季積極發(fā)展組織成員，先后接收王某甲、被告人周某建、湯某沖、劉某甲等人加入該組織，并允許王某甲再接收新的組織成員。而王某甲通過大量接收和發(fā)展新組織成員，迅速壯大勢(shì)力，在沙井大肆從事違法犯罪活動(dòng)，在短短幾年即成為以被告人陳某甲為首的黑社會(huì)性質(zhì)組織的重要生力軍。除積極發(fā)展組織成員外，李某旋、陳某季利用其系該組織成員的黑社會(huì)背景和所形成的保護(hù)勢(shì)力，在其等人實(shí)際控制的深圳市xxx皇飲食服務(wù)有限公司進(jìn)行容留賣淫、容留吸毒等犯罪活動(dòng)。此外，李某旋還依仗其上述身份和勢(shì)力，指使被告人周某建（2006年12月加入，期間離開10個(gè)月）、湯某沖（2007年10月加入）、劉某甲（2004年年底加入）長(zhǎng)期實(shí)施敲詐勒索的犯罪活動(dòng)以聚斂財(cái)富。
（二）容留賣淫的事實(shí)
2005年1月，被告人李某旋以其妻即被告人紀(jì)某甲的名義與陳偉光設(shè)立深圳市xxx皇飲食服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱xxx皇酒店），紀(jì)某甲與陳偉光各占50%股份。最初xxx皇酒店股東和持有股份情況分別為李某旋、紀(jì)某甲共40%、陳偉光20%、陳某季10%、賴某10%、曾某庚10%（不參與管理、不分紅）、李某乙成10%（不參與管理、不分紅）。2007年后，賴某退出股份，經(jīng)李某旋、陳偉光等人決定，將此部分股份當(dāng)作獎(jiǎng)勵(lì)給了被告人何某5（2005年10月加入）與被告人陳某3（2004年6月加入），兩人各占5%。李某旋是酒店的實(shí)際大股東，實(shí)際掌控著該酒店的經(jīng)營(yíng)管理。紀(jì)某甲任酒店出納，主管酒店財(cái)務(wù)工作。陳偉光擔(dān)任酒店董事長(zhǎng)，負(fù)責(zé)酒店日常全面管理。陳某3為總經(jīng)理，負(fù)責(zé)酒店日常運(yùn)轉(zhuǎn)和人事，陳某季負(fù)責(zé)酒店中廚，作為股東參與酒店管理。酒店內(nèi)設(shè)有一個(gè)中餐酒樓，客房部有40多間客房，夜總會(huì)ktv有包房45間。其中夜總會(huì)ktv由被告人何某5任總監(jiān)，總管夜總會(huì)的大小事務(wù)，下設(shè)營(yíng)銷經(jīng)理若干名，協(xié)助何某5管理。
為招攬生意，經(jīng)李某旋、陳偉光、陳某季、陳某3等酒店管理層決定，由何某5及下屬營(yíng)銷經(jīng)理被告人文某甲（2009年6月加入）、文某乙（2011年10月加入）、龍某（2005年加入）、蔣某（2007年4月加入）等具體實(shí)施，酒店長(zhǎng)期招募推廣經(jīng)理（即媽咪）被告人任某（2010年2月加入）等人和百余名坐臺(tái)小姐，進(jìn)行統(tǒng)一管理，容留坐臺(tái)小姐在酒店夜總會(huì)ktv賣淫。除統(tǒng)一收取推廣經(jīng)理和小姐的管理費(fèi)、工衣費(fèi)外，xxx皇酒店還通過容留賣淫活動(dòng)增加酒店客房開房率牟利。酒店夜總會(huì)長(zhǎng)期保持有100多名坐臺(tái)小姐，為來ktv包房消費(fèi)的客人提供陪酒、賣淫等色情服務(wù)。推廣經(jīng)理、坐臺(tái)小姐雖不列入酒店員工名冊(cè)，但都要接受營(yíng)銷經(jīng)理文某甲、蔣某等人的管理，繳納報(bào)名費(fèi)、工衣費(fèi)，領(lǐng)取工牌。酒店每月向每個(gè)推廣經(jīng)理收取管理費(fèi)人民幣1000元，向坐臺(tái)小姐收取每人每月管理費(fèi)人民幣100元，紀(jì)某甲等財(cái)務(wù)人員以“管理費(fèi)”等名義做賬，并收取相關(guān)費(fèi)用納入酒店的收入，年底作為酒店的盈利給每名股東分紅。為有效管理推廣經(jīng)理和坐臺(tái)小姐，何某5以及下屬營(yíng)銷經(jīng)理每周與推廣經(jīng)理和坐臺(tái)小姐開例會(huì)，宣布或強(qiáng)調(diào)酒店的管理規(guī)定，如考勤要求、獎(jiǎng)懲制度等。2010年底，為進(jìn)一步招募坐臺(tái)小姐，增加酒店收入，經(jīng)李某旋、陳偉光等酒店管理層決定，酒店將坐臺(tái)小姐的小費(fèi)價(jià)格由最初的坐臺(tái)陪酒100元、賣淫一次300元、賣淫并過夜500元統(tǒng)一提高至200元、500元和800元。
（三）容留他人吸毒的事實(shí)
xxx皇酒店夜總會(huì)ktv在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中，負(fù)責(zé)日常管理的陳偉光、陳某3縱容他人在包房?jī)?nèi)吸毒，以招攬客人增加營(yíng)業(yè)額。被告人李某旋、陳某季除自己常帶朋友到ktv包房喝酒吸毒外，還允許并指使夜總會(huì)總監(jiān)何某5及下屬營(yíng)銷經(jīng)理文某甲、文某乙、龍某、蔣某等人，對(duì)吸食毒品的客人不僅不予制止，還為吸毒人員提供盤子、吸管等吸毒工具。2008年xxx皇酒店夜總會(huì)重新裝修，為給吸毒人員吸毒增加氣氛而在金某乙ktv包房安裝了低音炮。2009年6月3日凌晨2時(shí)許，公安機(jī)關(guān)在xxx皇酒店夜總會(huì)ktv金某乙包房?jī)?nèi)當(dāng)場(chǎng)查獲吸毒人員數(shù)十人，繳獲毒品、吸毒工具等。2011年9、10月，陳某季又安排人員在“金鎖鑰”和“金龍船”二間包房安裝低音炮線路，為吸毒人員提供低音炮。
（四）敲詐勒索的事實(shí)
2007年9月至2010年下半年，被告人周某建、劉某甲、湯某沖經(jīng)李某旋同意，向在xxx皇酒店停車場(chǎng)和門口拉客的摩托仔強(qiáng)行收取保護(hù)費(fèi)，每車每月向三人交納保護(hù)費(fèi)人民幣100元至200元不等。已交保護(hù)費(fèi)的人可繼續(xù)拉客，不肯交保護(hù)費(fèi)的人如在拉客時(shí)被周某建、劉某甲、湯某沖發(fā)現(xiàn)，三人輕則進(jìn)行威脅、打罵、驅(qū)趕，重則砸車傷人。很多拉客仔對(duì)李某旋的黑社會(huì)背景有所了解，為了生計(jì)和不得罪李某旋、周某建等人，不得不按周某建的要求向周某建、劉某甲、湯某沖按月交納保護(hù)費(fèi)。在近三年的時(shí)間內(nèi)，周某建、劉某甲、湯某沖通過上述手段強(qiáng)行收取拉客仔保護(hù)費(fèi)共約人民幣8000元。
原判另查明，2010年5月，被告人李某旋、付業(yè)浩準(zhǔn)備合作成立公司開發(fā)業(yè)務(wù)。兩人經(jīng)商量后，聯(lián)系中介公司進(jìn)行墊資成立深圳市金縉業(yè)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱金縉業(yè)公司）。2010年6月18日，金縉業(yè)公司注冊(cè)成立，注冊(cè)資本人民幣100萬元，法定代表人為李某旋，股東為李某旋、付業(yè)浩、鄒某甲，根據(jù)出資各占45%、45%、10%股份。取得公司設(shè)立登記后，上述注冊(cè)資金100萬元即被全數(shù)轉(zhuǎn)走。李某旋、付業(yè)浩為此支付了中介公司報(bào)酬人民幣二萬元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有書證、物證、證人證言、被害人陳述、被告人的供述、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄等證據(jù)證實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人李某旋無視國(guó)家法律，積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒；多次敲詐勒索他人財(cái)物，數(shù)額較大；其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、容留賣淫罪、容留他人吸毒罪、敲詐勒索罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
被告人陳某季無視國(guó)家法律，積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒；其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
被告人陳某3、何某5無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
被告人紀(jì)某甲無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪，應(yīng)依法予以懲罰。
被告人文某甲、文某乙、龍某、蔣某無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
被告人周某建、湯某沖、劉某甲無視國(guó)家法律，參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；多次敲詐勒索他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、敲詐勒索罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
被告人任某無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪，應(yīng)依法予以懲罰。
被告人李某旋在容留賣淫的共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪定罪處罰；被告人陳某季、陳某3、何某5、紀(jì)某甲、文某甲、文某乙、龍某、蔣某、任某在容留賣淫活動(dòng)中起次要、輔助作用，可以從犯論處，予以減輕處罰。
在容留他人吸毒犯罪中，被告人陳某季、李某旋起主要作用，系主犯；陳某3、何某5、文某甲、文某乙、龍某、蔣某起次要、輔助作用，可認(rèn)定為從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。
關(guān)于虛報(bào)注冊(cè)資本部分，公司法修改后，將一般公司的注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，取消了公司法關(guān)于注冊(cè)資本最低限額和在注冊(cè)登記時(shí)必須繳足注冊(cè)資金的規(guī)定，法律不再將實(shí)收資本作為一般公司登記的法定條件。仍可適用虛報(bào)注冊(cè)資本罪和抽逃出資罪范圍只包括公司法和有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，而涉案金縉業(yè)公司不屬上述實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司之列。故公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某旋的該部分事實(shí)雖然成立，但根據(jù)刑法“從舊兼從輕”的原則，對(duì)其適用在審理過程中新頒布的司法解釋更為有利，應(yīng)當(dāng)適用全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第八次會(huì)議通過《關(guān)于﹤中華人民共和國(guó)刑法﹥第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》，依法認(rèn)定被告人李某旋的行為不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，公訴機(jī)關(guān)的該部分指控，不予支持。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十四條第一款、第四款、第三百五十九條第一款、第三百五十四條、第二百七十四條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第五十九條、第六十四條、第六十七條第三款和第六十九條之規(guī)定，判決：
一、被告人李某旋犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑五年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；犯容留賣淫罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣五萬元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬元；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)，罰金人民幣八萬元。
二、被告人陳某季犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑四年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；犯容留賣淫罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣五萬元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬元；決定執(zhí)行有期徒刑八年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)，罰金人民幣六萬元。
三、被告人陳某3犯容留賣淫罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣五千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；決定執(zhí)行有期徒刑四年二個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元。
四、被告人何某5犯容留賣淫罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣五千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；決定執(zhí)行有期徒刑四年一個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元。
五、被告人紀(jì)某甲犯容留賣淫罪，判處有期徒刑三年八個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。
六、被告人文某甲犯容留賣淫罪，判處有期徒刑二年八個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣二千元。
七、被告人龍某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑二年八個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；決定執(zhí)行有期徒刑二年十個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
八、被告人蔣某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑二年八個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；決定執(zhí)行有期徒刑二年十個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
九、被告人文某乙犯容留賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一千元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元；決定執(zhí)行有期徒刑二年一個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
十、被告人任某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。
十一、被告人周某建犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑二年。
十二、被告人湯某沖犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑二年。
十三、被告人劉某甲犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑二年。
十四、對(duì)參加以陳某甲為首的黑社會(huì)性質(zhì)組織的犯罪分子聚斂的財(cái)物及其收益、犯罪工具等，依法予以沒收：被告人李某旋在農(nóng)業(yè)銀行賬戶62×××19內(nèi)被凍結(jié)的存款17萬余元、被扣押的尚未上牌的豐田漢蘭達(dá)汽車（車輛識(shí)別碼vgda46a290023352）、現(xiàn)金港幣3600元、人民幣89900元、手表一只、戒指一個(gè)、手機(jī)七部、吊墜一個(gè)；被告人陳某季被扣押的現(xiàn)金人民幣7600元、勞力士手表一塊、鉆戒一枚、手機(jī)三部、挎包一個(gè)、錢包一個(gè)；被告人周某建被扣押的手機(jī)2部；被告人湯某沖被扣押的手機(jī)1部；被告人紀(jì)某甲在農(nóng)業(yè)銀行賬戶62×××12內(nèi)被凍結(jié)的存款四萬余元折抵罰金。
繼續(xù)追繳參加以陳某甲為首的黑社會(huì)性質(zhì)組織的犯罪分子聚斂的財(cái)物及其收益、犯罪工具。
二審請(qǐng)求情況
宣判后，原審被告人李某旋、陳某季、陳某3、紀(jì)某甲、何某5、文某甲、蔣某、周某建、湯某沖、劉某甲提出上訴。
在本院提審過程中，上訴人李某旋、陳某季、陳某3、紀(jì)某甲、何某5、文某甲、蔣某、周某建、湯某沖、劉某甲均表示撤回上訴。之后，原審被告人李某旋經(jīng)與其辯護(hù)人溝通后，又再次堅(jiān)持上訴，后又撤訴又再堅(jiān)持上訴。
上訴人李某旋的上訴意見及辯護(hù)人的辯護(hù)意見是，1、李某旋沒有積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；2、原判認(rèn)定李某旋容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重與事實(shí)不符；3、原判認(rèn)定李某旋容留他人吸毒已經(jīng)于2009年被行政處罰；4、原判認(rèn)定李某旋構(gòu)成敲詐勒索罪勉強(qiáng)。原判量刑過重，請(qǐng)求本院從輕處罰。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與原判認(rèn)定的事實(shí)一致，原判據(jù)以定罪的證據(jù)，業(yè)經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證，證據(jù)內(nèi)容客觀真實(shí)，經(jīng)本院審理未發(fā)生變化，本院依法均予確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人李某旋無視國(guó)家法律，積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒；多次敲詐勒索他人財(cái)物，數(shù)額較大；其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、容留賣淫罪、容留他人吸毒罪、敲詐勒索罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
上訴人陳某季無視國(guó)家法律，積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒；其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
上訴人陳某3、何某5無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
上訴人紀(jì)某甲無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪，應(yīng)依法予以懲罰。
上訴人文某甲、蔣某、原審被告人文某乙、龍某無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重；容留他人吸毒，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪、容留他人吸毒罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
上訴人周某建、湯某沖、劉某甲無視國(guó)家法律，參加黑社會(huì)性質(zhì)組織；多次敲詐勒索他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、敲詐勒索罪，應(yīng)依法數(shù)罪并罰。
原審被告人任某無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪，應(yīng)依法予以懲罰。
在容留賣淫的共同犯罪中，上訴人李某旋起主要作用，系主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪定罪處罰；上訴人陳某季、陳某3、何某5、紀(jì)某甲、文某甲、蔣某、原審被告人文某乙、龍某、任某在容留賣淫活動(dòng)中起次要、輔助作用，可以從犯論處，予以減輕處罰。
在容留他人吸毒共同犯罪中，上訴人陳某季、李某旋起主要作用，系主犯；上訴人陳某3、何某5、文某甲、蔣某、原審被告人文某乙、龍某起次要、輔助作用，可認(rèn)定為從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。
關(guān)于上訴人李某旋的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，經(jīng)查，李某旋的上訴理由與其在原審時(shí)的辯解基本一致，關(guān)于上訴人李某旋積極參加黑社會(huì)性質(zhì)組織、容留他人賣淫、容留他人吸毒、敲詐勒索等犯罪行為，均有一審?fù)徺|(zhì)證的書證、證人證言、同案人供述等證據(jù)證實(shí)，且原審已就其辯解理由予以詳細(xì)分析回應(yīng)，本院認(rèn)同，茲不贅述。原判綜合考量上訴人李某旋的犯罪事實(shí)、情節(jié)、社會(huì)危害性等情節(jié)作出的量刑，亦無不當(dāng)，上訴人及其辯護(hù)人稱原判量刑過重的上訴理由，本院不予采納。
上訴人陳某季、陳某3、紀(jì)某甲、何某5、文某甲、蔣某、周某建、湯某沖、劉某甲在二審審理過程中，申請(qǐng)撤回上訴的請(qǐng)求，經(jīng)審查，原審對(duì)上訴人陳某季、陳某3、何某5、文某甲、蔣某、周某建、湯某沖、劉某甲判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)，本院準(zhǔn)許其撤回上訴。而原審對(duì)于上訴人紀(jì)某甲有關(guān)自首的判定不當(dāng)，從而影響量刑，故而不予準(zhǔn)許，依法繼續(xù)按照上訴案件審理。
關(guān)于上訴人紀(jì)某甲是否構(gòu)成自首，本院分析如下：
第一，原審未予認(rèn)定的理由為：成立自首，應(yīng)當(dāng)具備自動(dòng)投案并如實(shí)供述兩個(gè)條件。經(jīng)查：證人李某丙、紀(jì)某乙、趙某、胡某出庭作證，證實(shí)李某丙看見很多警察包圍了酒店后讓紀(jì)某甲不要來酒店，后紀(jì)某甲還是回到酒店并被抓獲，可以認(rèn)定紀(jì)某甲確有主動(dòng)回到酒店的事實(shí)。關(guān)于其是否如實(shí)交代涉案罪行，經(jīng)查，其歸案后雖曾在偵查階段承認(rèn)了知道酒店有人賣淫的事實(shí)，但其在原一審?fù)徶杏址裾J(rèn)知道酒店容留賣淫女賣淫的事情，并非僅對(duì)其行為性質(zhì)的辯解，而是對(duì)事實(shí)和主觀認(rèn)知部分的否認(rèn)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第（二）款第三項(xiàng)之規(guī)定“犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首；但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首?！惫始o(jì)某甲雖有主動(dòng)投案情節(jié)，但其已在原一審判決前翻供，不符合在一審判決前如實(shí)供述的要求；故即使其在本次發(fā)回重審的庭審過程中再次表示認(rèn)罪并承認(rèn)知道酒店有人賣淫的事實(shí)，依法仍不應(yīng)認(rèn)定自首。但該到案及本次庭審中的認(rèn)罪、悔罪情節(jié)可以在量刑時(shí)對(duì)其從輕處罰。
第二，對(duì)于紀(jì)某甲是否構(gòu)成自首之爭(zhēng)議，究其原由，系因本案為重審案件，對(duì)于如何理解上述司法解釋中所規(guī)定的“一審判決前”發(fā)生爭(zhēng)議。首先，對(duì)此法條原審依文義作出了相對(duì)嚴(yán)格解釋，即本案已經(jīng)過一審、二審，現(xiàn)在是發(fā)回重審，依程序之先后，并非原一審，當(dāng)然就不再屬于“一審判決前”。但從《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《刑事訴訟法》）所規(guī)定的編、章、節(jié)之分類來看，“第三編審判”之下分為：“第一章審判組織、第二章第一審程序、第三章第二審程序、第四章死刑復(fù)核程序、第五章審判監(jiān)督程序”，由此觀之，所謂“一審”、“二審”等主要是指審判程序而言。本案雖為發(fā)回重審案件，但依《刑事訴訟法》第二百八十八條之規(guī)定：原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判。對(duì)于重新審判后的判決，依照本法第二百一十六條、第二百一十七條、第二百一十八條的規(guī)定可以上訴、抗訴。據(jù)此，本案仍為依第一審程序所審理。那么，對(duì)“一審判決前”當(dāng)作何解？是依第一審程序判決前？還是作進(jìn)一步的限縮解釋為第一次依第一審程序判決前？本院認(rèn)為，在對(duì)相關(guān)法條適用理解時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議而又無其他據(jù)以釋明之憑斷時(shí)，可依有利于被告人之原則予以判定。其次，就本案重審的原因來看，此前二審發(fā)回重審的原因乃系原一審違反法定程序，而非原審事實(shí)不清或者證據(jù)不足，于紀(jì)某甲是否翻供亦無直接關(guān)系。第三，如不作上述限縮解釋是否會(huì)違背自首制度之立法本意？因自首制度設(shè)立的本意，系基于鼓勵(lì)犯罪分子主動(dòng)歸案使犯罪調(diào)查容易進(jìn)行的政策性理由，以及由于改悔而減輕其人身危險(xiǎn)性的緣故。由此觀之，從根本上說依有利于被告人之原則所作判定，并不違背自首制度之本意。最后，此種判定是否會(huì)形成錯(cuò)誤司法導(dǎo)向進(jìn)行浪費(fèi)司法資源或造成另類不公。因?qū)Ρ桓嫒硕ㄗ镒坟?zé)，舉證責(zé)任應(yīng)在公訴機(jī)關(guān)，同時(shí)，證據(jù)也不能僅僅依賴于被告人的供述，法律既然賦予被告人可以行使辯護(hù)權(quán)，就不能要求被告人自證其罪。此乃刑法之基本原則，不應(yīng)以任何理由或者借口予以剝奪。至于公平問題，完全可以在量刑時(shí)予以區(qū)分對(duì)待便可得以體現(xiàn)，即對(duì)于從始至終都能如實(shí)供述者，在從輕或者減輕的幅度上可以從寬把握；而對(duì)于其間有翻供反復(fù)者則可相應(yīng)從嚴(yán)掌握。
綜上，上訴人紀(jì)某甲自首成立，依法可以從輕處罰，但在從輕幅度方面，可與自動(dòng)投案后自始自終如實(shí)供述者予以適當(dāng)區(qū)分。
綜上所述，原判認(rèn)定原審各被告人的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，除紀(jì)某甲外對(duì)其余原審被告人量刑適當(dāng)，應(yīng)予維持。原審唯對(duì)紀(jì)某甲自首情節(jié)的判定不當(dāng)，本院予以糾正，并對(duì)紀(jì)某甲依法從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十四條第一款、第四款、第三百五十九條第一款、第三百五十四條、第二百七十四條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第五十九條、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十九條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)刑事訴訟法﹥的解釋》第三百零五條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持廣東省深圳市福田區(qū)人民法院（2013）深福法刑重字第3號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)、第八項(xiàng)、第九項(xiàng)、第十項(xiàng)、第十一項(xiàng)、第十二項(xiàng)、第十三項(xiàng)對(duì)原審被告人李某旋、陳某季、陳某3、何某5、文某甲、龍某、蔣某、文某乙、任某、周某建、湯某沖、劉某甲的定罪量刑和第五項(xiàng)對(duì)原審被告人紀(jì)某甲的定罪部分及第十四項(xiàng)；
二、撤銷廣東省深圳市福田區(qū)人民法院（2013）深福法刑重字第3號(hào)刑事判決第五項(xiàng)對(duì)原審被告人紀(jì)某甲的量刑部分；
三、上訴人（原審被告人）紀(jì)某甲犯容留賣淫罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2012年2月7日起至2015年2月6日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)周永鷹
代理審判員李生榮
代理審判員王麗
裁判日期
二〇一四年十二月八日
書記員
書記員鄒鵬（兼）
