基本信息
審理法院： 合肥市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2015）合刑終字第00018號(hào)
案件類(lèi)型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-02-02
審理經(jīng)過(guò)
合肥市瑤海區(qū)人民法院審理合肥市瑤海區(qū)人民檢察院指控原審被告人汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪，原審被告人宇某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、搶劫罪，原審被告人季某甲、季某乙、道某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，原審被告人楊春虎犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、搶劫罪、聚眾斗毆罪，原審被告人張某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、搶劫罪、窩藏罪一案，于2014年10月31日作出（2014）瑤刑初字第00356號(hào)刑事判決。原審被告人汪某、楊春虎不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2015年2月2日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。合肥市人民檢察院指派檢察員劉剛出庭履行職務(wù)，上訴人汪某及其辯護(hù)人葛德生、上訴人楊春虎及其辯護(hù)人寧志強(qiáng)、原審被告人宇某、張某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：一、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)事實(shí)
2012年底，被告人汪某雇傭被告人宇某、季某甲、季某乙、道某等人在合肥市新站區(qū)內(nèi)及廬陽(yáng)區(qū)內(nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)牟利，被告人楊春虎、張某看護(hù)賭場(chǎng)并放高利貸。2013年7月29日凌晨，汪某開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)被公安機(jī)關(guān)查獲。
原判認(rèn)定上述事實(shí)主要有行政處罰決定書(shū)、扣押物品清單、前科材料、歸案經(jīng)過(guò)、戶籍證明，證人陳某、程某甲、王某甲、韓某、沈某等人的證言，被告人汪某、宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某的供述等證據(jù)證實(shí)。
尋釁滋事事實(shí)
2013年4月18日凌晨，被告人汪某與被害人王某乙發(fā)生矛盾。汪某伙同他人持刀將王某乙砍成輕微傷。
原判認(rèn)定上述事實(shí)主要有法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書(shū)、電話通訊記錄、情況說(shuō)明，被害人王某乙的陳述，證人史某的證言，被告人汪某和宇某的供述等證據(jù)證實(shí)。
聚眾斗毆事實(shí)
2011年12月13日凌晨，被告人楊春虎及陳明國(guó)與胡奎因賭博發(fā)生糾紛。當(dāng)日凌晨，楊春虎及陳明國(guó)邀集的人員與胡奎一方的人員發(fā)生械斗，致雙方六人受傷。
原判認(rèn)定上述事實(shí)主要有現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)圖及照片，槍彈鑒定書(shū)，起訴書(shū)、前科材料、同案人判決書(shū)、歸案經(jīng)過(guò)、戶籍證明，同案人的供述，被告人楊春虎的供述等證據(jù)證實(shí)。
窩藏事實(shí)
自2013年7月，被告人張某明知被告人楊春虎被公安機(jī)關(guān)抓捕而逃至合肥，仍為楊春虎提供住處，逃避追捕。
原判認(rèn)定上述事實(shí)主要有扣押物品清單、歸案經(jīng)過(guò)、戶籍證明，被告人張某和楊春虎的供述等證據(jù)證實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為：被告人汪某、宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某以營(yíng)利為目的，以“推牌九”的方式吸引他人參賭，從中抽取“水錢(qián)”，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪；被告人汪某邀集他人，在公共場(chǎng)所持械隨意毆打他人，并造成被害人王某乙輕微傷后果，情節(jié)惡劣，其行為已構(gòu)成尋釁滋事罪；被告人楊春虎和陳明國(guó)在賭場(chǎng)賭博時(shí)與胡奎等人發(fā)生糾紛后，分別邀約他人持槍支、刀棍等發(fā)生打斗，在互毆過(guò)程中致雙方六人受傷，其行為已構(gòu)成聚眾斗毆罪，并屬持械聚眾斗毆；被告人張某明知被告人楊春虎涉嫌犯罪，仍為楊春虎提供隱藏處所，幫助逃避公安機(jī)關(guān)追捕，其行為已構(gòu)成窩藏罪。公訴機(jī)關(guān)指控犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪、聚眾斗毆罪、窩藏罪的罪名成立，但指控被告人宇某、楊春虎、張某犯搶劫罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足，依法不予認(rèn)定。被告人汪某、楊春虎、張某判決宣告以前一人犯有數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中，被告人汪某系賭場(chǎng)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)及管理者，并積極主動(dòng)實(shí)施犯罪，起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰；被告人宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某參與犯罪，起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。在聚眾斗毆共同犯罪中，被告人楊春虎持械積極主動(dòng)實(shí)施犯罪，起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰。被告人楊春虎曾因故意犯罪被判處有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人汪某曾因犯罪受過(guò)刑事處罰，仍不思悔改，繼續(xù)實(shí)施犯罪，可酌情從重處罰。被告人汪某（除尋釁滋事罪以外）、宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎（除開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪以外）、張某歸案后如實(shí)供述自己的罪行，庭審中自愿認(rèn)罪，可從輕處罰。被告人宇某、季某甲、季某乙、道某系初犯，可酌情從輕處罰。被告人汪某因本案被指定居所監(jiān)視居住4日（每2日可折抵刑期1日），應(yīng)折抵刑期2日。經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二百九十三條第一款第（一）項(xiàng)、第二百九十二條第一款第（四）項(xiàng)、第三百一十條第一款、第六十九條、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決：一、被告人汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。二、被告人宇某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零五個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。三、被告人季某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零五個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。四、被告人季某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。五、被告人道某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。六、被告人楊春虎犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑四年，決定執(zhí)行有期徒刑四年零六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元。七、被告人張某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；犯窩藏罪，判處有期徒刑一年零二個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元。八、對(duì)被告人汪某、宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某的違法所得，繼續(xù)予以追繳；現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭資50935元，予以沒(méi)收。
二審請(qǐng)求情況
原審被告人汪某上訴稱(chēng)：1、一審判決認(rèn)定其構(gòu)成尋釁滋事罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足。理由是：（1）其去現(xiàn)場(chǎng)是阻止宇某擴(kuò)大事態(tài)的發(fā)展，并非無(wú)事生非；且其是與史某一同去的現(xiàn)場(chǎng)，沒(méi)有與王某乙語(yǔ)言交流，更未下車(chē)隨意追打王某乙。其行為不符合尋釁滋事罪的構(gòu)成要件。（2）一審認(rèn)定的通話記錄上沒(méi)有其與宇某、王某乙的通話，故其去現(xiàn)場(chǎng)是阻止問(wèn)題發(fā)生而非準(zhǔn)備帶人前去滋事。（3）宇某關(guān)于其是何時(shí)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)、有無(wú)阻止打架等方面的證詞前后矛盾，且在王某乙被何人毆打方面與王某乙的陳述相矛盾。另外，證人史某的證言表明，其與史某一同去了現(xiàn)場(chǎng)，未帶其他人，王某乙與宇某在現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生了爭(zhēng)吵，后從另外一輛車(chē)上下來(lái)二人追砍了王某乙。三人之間的證詞相互矛盾，不能排除宇某、王某乙有作假證的嫌疑。（4）公安機(jī)關(guān)未能調(diào)取現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)控錄像，無(wú)法還原事實(shí)真相。（5）毆打王某乙的關(guān)鍵人員張龍沒(méi)有歸案，致本案事實(shí)不清，證據(jù)不足。2、其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的時(shí)間短，賭資金額少，未造成嚴(yán)重危害后果，自己的認(rèn)罪態(tài)度較好，原判對(duì)其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的量刑過(guò)重。其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)基本相同。另辯護(hù)人提出，汪某是去處理與王某乙之間的糾紛的，雖然王某乙受傷與汪某沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)，但二審期間經(jīng)過(guò)協(xié)商，王某乙已對(duì)汪某表示諒解。為證明此事實(shí)，辯護(hù)人當(dāng)庭出示了王某乙的諒解書(shū)。
原審被告人楊春虎上訴稱(chēng)：1、其沒(méi)有參與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。2、其在聚眾斗毆中未起到帶頭作用，系從犯。其辯護(hù)人辯稱(chēng)：聚眾斗毆的起因與楊春虎無(wú)關(guān)，楊春虎是去制止矛盾而非主動(dòng)參與斗毆，其自愿認(rèn)罪，原判量刑過(guò)重。
合肥市人民檢察院出庭檢察員認(rèn)為：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。上訴人汪某二審期間與被害人王某乙達(dá)成刑事和解，可對(duì)其尋釁滋事罪從輕處罰。上訴人汪某、楊春虎的其他上訴理由不能成立，建議二審法院駁回。
本院查明
經(jīng)審理查明：一、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)事實(shí)
自2012年年底，上訴人汪某雇傭原審被告人宇某、季某甲、季某乙、道某等人，在合肥市新站區(qū)三十頭鎮(zhèn)、七里塘鎮(zhèn)轄區(qū)及廬陽(yáng)區(qū)大楊鎮(zhèn)轄區(qū)、杏林轄區(qū)內(nèi)，以營(yíng)利為目的開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，用推牌九的方式組織他人參與賭博。賭場(chǎng)由汪某負(fù)責(zé)，宇某負(fù)責(zé)聯(lián)系參賭人員，季某甲負(fù)責(zé)聯(lián)系賭場(chǎng)地點(diǎn)和望風(fēng)人員，季某乙、道某負(fù)責(zé)抽取“水錢(qián)”，上訴人楊春虎、原審被告人張某幫忙看護(hù)賭場(chǎng)，并在賭場(chǎng)內(nèi)放高利貸，從中謀取非法利益。2013年7月29日凌晨，公安機(jī)關(guān)在合肥市新站區(qū)三十頭鎮(zhèn)成功商務(wù)酒店對(duì)面佳美超市巷子一民房?jī)?nèi)查獲汪某開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)，現(xiàn)場(chǎng)查獲賭資50935元，并將汪某、宇某、季某甲、道某、季某乙當(dāng)場(chǎng)抓獲。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：
1、合肥市公安局新站分局行政處罰決定書(shū)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)涉嫌賭博的陳某、程某甲、丁勇兵、董娟、費(fèi)某、陸汝蓮、程某乙、沈某、董某、臧永梅、陳玲、劉某、錢(qián)家華、馮倩、李巧云、王某甲、韓某等人已分別予以行政拘留，并處罰款。
2、繳款單據(jù)、扣押物品清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從現(xiàn)場(chǎng)查獲賭資50935元；從原審被告人張某處扣押記賬本、人民幣10400元等物品。
3、前科、劣跡材料，證實(shí)上訴人汪某因故意傷害于1987年3月被合肥市人民政府勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)決定勞動(dòng)教養(yǎng)一年；因犯強(qiáng)奸罪于2001年9月被合肥市原中市區(qū)人民法院判處有期徒刑四年；因犯故意傷害罪于2006年12月被合肥高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院判處有期徒刑六個(gè)月。
4、歸案經(jīng)過(guò)、情況說(shuō)明，證實(shí)2013年7月29日，公安機(jī)關(guān)在合肥市新站區(qū)三十頭鎮(zhèn)將上訴人汪某、原審被告人宇某、季某甲、道某、季某乙抓獲；汪某被抓獲后，其因血液檢查白細(xì)胞超標(biāo)，合肥市公安局新站分局于2013年7月29日決定對(duì)其監(jiān)視居?。ㄖ付ň铀鶠楹戏适械诙嗣襻t(yī)院住院部），同年8月2日被該局刑事拘留，期間對(duì)其指定居所監(jiān)視居住4日。
5、戶籍證明，證實(shí)上訴人汪某、原審被告人宇某、季某甲、道某、季某乙的姓名、出生年月、家庭住址等基本身份情況，其作案時(shí)均已達(dá)完全刑事責(zé)任年齡。
6、證人陳某的證言，證實(shí)陳龍專(zhuān)門(mén)在汪某開(kāi)的賭場(chǎng)內(nèi)放高利貸，其幫助陳龍記賬。2013年7月29日凌晨5時(shí)許，其在合肥市新站區(qū)新蚌埠路成功商務(wù)酒店附近一民房開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)睡覺(jué)時(shí)被公安機(jī)關(guān)抓獲。
7、證人程某甲的證言，證實(shí)2013年7月29日凌晨3時(shí)許，其到合肥市新站區(qū)新蚌埠路成功商務(wù)酒店附近一民房開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)去玩，賭場(chǎng)是汪某和宇某開(kāi)設(shè)的，凌晨5時(shí)許，其在賭場(chǎng)被公安機(jī)關(guān)抓獲。
8、證人沈某、朱某、董某、劉某、費(fèi)某、程某乙的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2013年7月29日凌晨，他們到合肥市新站區(qū)新蚌埠路成功商務(wù)酒店附近一民房開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)參與賭博時(shí)被公安機(jī)關(guān)查獲，賭場(chǎng)是汪某開(kāi)設(shè)的，道某負(fù)責(zé)抽水錢(qián)，道某不在時(shí)，由季某乙抽水錢(qián)，宇某負(fù)責(zé)召集賭客，季某甲負(fù)責(zé)外場(chǎng)望風(fēng)，采取推牌九的方式進(jìn)行賭博。當(dāng)天參賭的人員有四十人左右，當(dāng)時(shí)道某在抽水錢(qián)，還有兩個(gè)年輕人在賭場(chǎng)內(nèi)放爪子。
經(jīng)證人董某辨認(rèn)，指出4號(hào)照片上的女子就是“老道”（道某）；經(jīng)證人費(fèi)某辨認(rèn)，分別辨認(rèn)出宇某、道某、季某乙、汪某。
9、證人王某甲、韓某的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2013年7月29日凌晨，其在賭場(chǎng)幫助望風(fēng)，每天可獲利一百元左右，汪某是賭場(chǎng)老板，宇某負(fù)責(zé)召集賭客，季某甲負(fù)責(zé)望風(fēng)和放哨，賭場(chǎng)每天位置不固定，2013年7月29日凌晨參賭的人員有三四十人。
經(jīng)證人王某甲辨認(rèn)，分別辨認(rèn)出汪某、宇某、季某甲。
10、上訴人汪某的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2012年年底以來(lái)，其多次在合肥市新站區(qū)和廬陽(yáng)區(qū)租的民房?jī)?nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，以推牌九的方式吸引他人參賭，從中抽取水錢(qián)。賭場(chǎng)一般從凌晨一二點(diǎn)開(kāi)始，第二天上午七八點(diǎn)結(jié)束，宇某平時(shí)幫其選擇賭場(chǎng)地點(diǎn)和聯(lián)系賭客，季某甲負(fù)責(zé)車(chē)輛進(jìn)賭場(chǎng)和放哨，道某和“五嫂”在賭場(chǎng)抽水錢(qián)，其不在賭場(chǎng)時(shí)，女朋友麗麗幫其看場(chǎng)子，有時(shí)賭場(chǎng)忙不過(guò)來(lái)的時(shí)候，其姨娘季某乙也過(guò)來(lái)幫忙。2013年7月28日晚，宇某和季某甲召集人員在新站區(qū)三十頭鎮(zhèn)成功商務(wù)酒店對(duì)面巷子里的一間民房進(jìn)行賭博，29日凌晨，其到賭場(chǎng)去看看，剛?cè)ヒ粫?huì)就被警察抓住了，當(dāng)時(shí)有三四十人在參賭，現(xiàn)場(chǎng)抽取的水錢(qián)有5400元左右。其前后一共開(kāi)賭場(chǎng)近百次，每次參賭人員有三四十人左右，抽取的水錢(qián)有一萬(wàn)元左右，因?yàn)橘€場(chǎng)的開(kāi)銷(xiāo)較大，沒(méi)有賺到什么錢(qián)，曾經(jīng)有幾個(gè)淮南人到其開(kāi)的賭場(chǎng)賭博，其中有一個(gè)人叫“小老虎”，其找“小老虎”借過(guò)幾萬(wàn)元，現(xiàn)在還欠他兩萬(wàn)多沒(méi)還。
經(jīng)上訴人汪某辨認(rèn)，指出4號(hào)照片上的女子就是負(fù)責(zé)抽水錢(qián)的“老道”（道某）；9號(hào)照片上的女子就是負(fù)責(zé)抽水錢(qián)的“五嫂”（鄭家社）；11號(hào)照片上的女子就是季某乙。
11、原審被告人宇某的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2013年2月份，其開(kāi)始和汪某一起聚眾賭博，平時(shí)幫助汪某聯(lián)絡(luò)賭客，汪某是賭場(chǎng)老板，汪某的女朋友麗麗是老板娘，季某甲負(fù)責(zé)選擇賭場(chǎng)地點(diǎn)和放風(fēng)，道某和“五嫂”負(fù)責(zé)抽水錢(qián)，有時(shí)候道某忙不過(guò)來(lái)，汪某的姨娘季某乙也過(guò)來(lái)幫忙抽水錢(qián)，抽取的水錢(qián)在賭場(chǎng)散場(chǎng)后交給汪某，如汪某不在賭場(chǎng)，水錢(qián)交給麗麗。賭場(chǎng)有兩輛面包車(chē)專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)接賭客到賭場(chǎng)賭錢(qián)，地點(diǎn)每天都在更換，主要是在合肥市新站區(qū)和廬陽(yáng)區(qū)。2013年7月29日凌晨1時(shí)許，其在家接到季某甲的電話，稱(chēng)賭場(chǎng)設(shè)在成功商務(wù)酒店附近，其發(fā)短信給賭客，凌晨3時(shí)許，賭客陸續(xù)趕到賭場(chǎng)并開(kāi)始賭博，大約賭了一個(gè)小時(shí)，汪某來(lái)到賭場(chǎng)，凌晨5時(shí)許，警察趕到現(xiàn)場(chǎng)將賭場(chǎng)查獲，當(dāng)時(shí)參與賭博的有四五十人。
經(jīng)原審被告人宇某辨認(rèn)，指出4號(hào)照片上的女子就是負(fù)責(zé)抽水錢(qián)的“老道”（道某）；9號(hào)照片上的女子就是負(fù)責(zé)抽水錢(qián)的“五嫂”（鄭家社）；8號(hào)照片上的女子就是負(fù)責(zé)抽水錢(qián)的季某乙；9號(hào)照片上的女子（尹艷麗）就是老板娘麗麗。
12、原審被告人季某甲的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2012年11月份，其和宇某一起幫助汪某開(kāi)賭場(chǎng)，道某和“五嫂”在賭場(chǎng)負(fù)責(zé)抽水錢(qián)，其妹妹季某乙有時(shí)也到賭場(chǎng)幫點(diǎn)小忙，汪某的女友尹艷麗也在賭場(chǎng)抽水錢(qián)。其在汪某開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)望風(fēng)，手下有七八個(gè)人，其中有幾個(gè)人負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)，有幾個(gè)人既負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)又負(fù)責(zé)望風(fēng)，他們開(kāi)車(chē)將賭客送到賭場(chǎng)，等賭場(chǎng)開(kāi)始賭錢(qián)后，然后將車(chē)停在去賭場(chǎng)必經(jīng)的路上望風(fēng)，一旦發(fā)現(xiàn)可疑情況，就立刻打電話告知賭場(chǎng)。2013年7月28日晚，宇某給其打電話說(shuō)晚上賭場(chǎng)設(shè)在新站區(qū)成功商務(wù)酒店對(duì)面佳美超市巷子里的一個(gè)民房里，29日凌晨1時(shí)許，其和房東到現(xiàn)場(chǎng)簡(jiǎn)單布置了一下賭場(chǎng)，并安排好車(chē)輛停放和警戒、望風(fēng)，隨后告知汪某賭場(chǎng)地點(diǎn)，凌晨5時(shí)許，其看到警察來(lái)抓賭，于是跑回家了。
經(jīng)原審被告人季某甲辨認(rèn)，指出4號(hào)照片上的男子就是負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)和望風(fēng)的王某甲；6號(hào)照片上的男子就是負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)和望風(fēng)的韓某。另被告人季某甲還分別辨認(rèn)出道某、季某乙、鄭家社、尹艷麗。
13、原審被告人季某乙的供述，證實(shí)汪某是其外甥，2013年6月，汪某讓其去他開(kāi)的賭場(chǎng)里幫忙，其在賭場(chǎng)里平時(shí)給賭客散煙、倒水，有時(shí)也幫助抽水錢(qián)，每次汪某給其一百元左右。
14、原審被告人道某的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其在汪某的賭場(chǎng)里幫忙，負(fù)責(zé)抽取水錢(qián)，每天晚上汪某給其一百元左右，有時(shí)候賭場(chǎng)里的人贏錢(qián)了，還會(huì)給其一二百元。賭客都是宇某召集來(lái)的，每晚賭場(chǎng)的地點(diǎn)都不固定，2013年7月29日凌晨，其在賭場(chǎng)抽了3000多元水錢(qián)，大概有三十多人在參賭。
經(jīng)原審被告人道某辨認(rèn)，指出8號(hào)照片上的男子（阿香）就是被告人宇某。
15、上訴人楊春虎的供述，證實(shí)2012年上半年，其在淮南犯事后跑到合肥躲避，后來(lái)經(jīng)常到汪某開(kāi)的賭場(chǎng)賭錢(qián)，輸了不少錢(qián)，和汪某認(rèn)識(shí)后，一直在他的賭場(chǎng)里混，在賭場(chǎng)里護(hù)場(chǎng)子，放點(diǎn)爪子錢(qián)，張某幫其記賬、拎包，有時(shí)賭場(chǎng)冷清了，其主動(dòng)上去坐莊，保持賭場(chǎng)有人氣，其在賭場(chǎng)一共放了50萬(wàn)元左右爪子錢(qián)，因?yàn)橐揽客裟迟嶅X(qián)，賭場(chǎng)牽涉到自己的實(shí)際利益，所以平時(shí)照應(yīng)照應(yīng)場(chǎng)子也是應(yīng)該的。
16、原審被告人張某的供述，證實(shí)汪某在合肥開(kāi)賭場(chǎng)，表哥楊春虎與汪某的關(guān)系比較好，楊春虎去賭場(chǎng)一方面是參與賭博，另一方面是賭場(chǎng)缺錢(qián)時(shí)，幫助汪某的賭場(chǎng)“周轉(zhuǎn)”資金。其和楊春虎去過(guò)汪某在合肥市新站區(qū)三十頭和廬陽(yáng)區(qū)三十崗開(kāi)的賭場(chǎng)，楊春虎在賭場(chǎng)看場(chǎng)子、放爪子錢(qián)，其負(fù)責(zé)幫楊春虎背包、記賬，賬本上的賬目都是自己記的，上面的人都是欠其和楊春虎的錢(qián)，賬目上的“1”代表一萬(wàn)，“2”代表二萬(wàn)，以此類(lèi)推，“哥”是楊春虎，“大老虎”代表的是汪某，賭場(chǎng)放爪子一萬(wàn)元每天的利息是300元。
二、聚眾斗毆事實(shí)
2011年12月13日凌晨，上訴人楊春虎及陳明國(guó)（已判刑）在胡奎（已判刑）等人開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)，因賭博發(fā)生糾紛，陳明國(guó)與胡奎對(duì)打后離開(kāi)賭場(chǎng)，隨后，陳明國(guó)邀集吳慶山、金玉喜、夏良兵、柏楊、王偉、程貝（均已判刑）、朱軍（另案處理）等人，準(zhǔn)備槍支、刀棍等兇器，去砸胡奎開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)，因賭場(chǎng)散場(chǎng)未果。后楊春虎及陳明國(guó)又給胡奎打電話，雙方約定在安徽省淮南市謝家集區(qū)白馬服裝城匯豪賓館門(mén)口談判，當(dāng)日凌晨4時(shí)許，楊春虎及陳明國(guó)一方邀集的人員與胡奎一方邀集的人員發(fā)生械斗，造成雙方六人受傷，后逃離現(xiàn)場(chǎng)。
2013年9月13日，公安機(jī)關(guān)在合肥市廬陽(yáng)區(qū)合瓦路菜市場(chǎng)附近將上訴人楊春虎抓獲。
上述事實(shí)，有現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)圖及照片、淮南市公安局司法鑒定中心（淮）公（痕）鑒字（2012）7號(hào)槍彈鑒定書(shū)，同案人胡奎、陳明國(guó)、王偉等人的刑事判決書(shū)、前科材料、歸案經(jīng)過(guò)，同案人胡奎、王士兵、劉維軍、王偉、陳明國(guó)的供述、辨認(rèn)筆錄，上訴人楊春虎的供述等證據(jù)證實(shí)。
三、窩藏事實(shí)
自2013年7月，原審被告人張某明知上訴人楊春虎在淮南市涉嫌犯罪后逃至合肥，公安機(jī)關(guān)在抓捕楊春虎期間，仍為楊春虎提供住處合肥市廬陽(yáng)區(qū)大富綠洲8棟1406室，幫助其逃避公安機(jī)關(guān)追捕。
2013年9月13日，公安機(jī)關(guān)在合肥市廬陽(yáng)區(qū)大富綠洲8棟1406房間將原審被告人張某抓獲。
上述事實(shí)，有扣押物品清單、安徽省淮南市謝家集區(qū)人民檢察院謝檢刑訴（2012）93號(hào)起訴書(shū)、歸案經(jīng)過(guò)、戶籍證明，原審被告人張某和上訴人楊春虎的供述等證據(jù)證實(shí)。
以上證據(jù)經(jīng)一審、二審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，證據(jù)之間能夠相互印證，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于原判認(rèn)定上訴人汪某構(gòu)成尋釁滋事罪，本院經(jīng)審查認(rèn)為，該事實(shí)不清，證據(jù)不足。理由是：1、證人宇某在其多次證言中，關(guān)于追砍王某乙的人數(shù)、追砍人員如何到場(chǎng)的陳述前后矛盾，且與被害人王某乙的此點(diǎn)陳述相矛盾。2、陪同汪某到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)的證人史某陳述，除其與汪某外，未帶其他人員，是從另外一輛車(chē)上下來(lái)的兩名男子追打的王某乙。史某的證言與宇某與王某乙的陳述也相互矛盾。3、宇某、史某的證言中均陳述，汪某曾下車(chē)?yán)堋?、宇某的證言曾證稱(chēng)，是一個(gè)叫張龍的小伙子砍了王某乙，汪某亦供稱(chēng)，現(xiàn)場(chǎng)有個(gè)小伙子叫張龍。但案發(fā)后至今，張龍卻沒(méi)有到案。5、汪某始終辯解其沒(méi)有邀集人員毆打王某乙，自己也未進(jìn)行毆打。由此分析：首先，王某乙被何人毆打，毆打的具體情形事實(shí)不清；其次，毆打人員是否為汪某邀集，是否受汪某指使或唆使等事實(shí)不清，證據(jù)不足；再次，汪某是否明知他人要到現(xiàn)場(chǎng)準(zhǔn)備滋事，是否表示同意等事實(shí)不清，證據(jù)不足；再其次，汪某沒(méi)有實(shí)施滋事的行某且有證據(jù)證實(shí)其曾有制止他人毆打被害人的行某其是否有逞強(qiáng)耍橫，隨意毆打他人的滋事故意無(wú)法判定。故現(xiàn)有證據(jù)難以證實(shí)毆打被害人王某乙的人系上訴人汪某所邀，不能證實(shí)汪某有指使或唆使他人隨意毆打被害人的故意及行某亦不能證實(shí)汪某具有伙同他人共同滋事的故意。原判認(rèn)定上訴人汪某構(gòu)成尋釁滋事罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，依法不能認(rèn)定其構(gòu)成該罪。上訴人汪某及其辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)成立，本院予以采納。
關(guān)于上訴人汪某及其辯護(hù)人提出，汪某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的時(shí)間較短，賭資較少，汪某認(rèn)罪態(tài)度較好，原判對(duì)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪量刑過(guò)重之意見(jiàn)。經(jīng)查，在卷證據(jù)證實(shí)，汪某不僅開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間較長(zhǎng)，且開(kāi)設(shè)場(chǎng)次較多，組織參賭人員較多，其行為具有較大的社會(huì)危害性，原判根據(jù)其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪事實(shí)，結(jié)合其對(duì)該罪能自愿認(rèn)罪，對(duì)其綜合量刑，罰當(dāng)其罪，量刑并無(wú)不當(dāng)。此上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人楊春虎提出其沒(méi)有參與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)之意見(jiàn)。經(jīng)查，楊春虎和張某的供述證實(shí)，楊春虎與張某在汪某開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)幫忙看護(hù)賭場(chǎng)并發(fā)放高利貸牟利，此事實(shí)有查扣的原審被告人張某的記賬本佐證，事實(shí)清楚，證據(jù)充分，足以認(rèn)定。此節(jié)上訴理由不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人楊春虎提出其系聚眾斗毆罪的從犯，及辯護(hù)人提出聚眾斗毆的起因與楊春虎無(wú)關(guān)，原判量刑過(guò)重等意見(jiàn)。經(jīng)查，同案犯胡奎、王士兵、劉維軍、陳明國(guó)供述證實(shí)，該起事實(shí)的起因系楊春虎等人因賭博與胡奎一方發(fā)生糾紛，雙方相約并發(fā)生了激烈的械斗，并致雙方六人受傷，楊春虎積極參與了斗毆，此事實(shí)亦有上訴人楊春虎的供述、同案犯的判決書(shū)予以印證。足以證實(shí)上訴人楊春虎與事件起因有直接關(guān)聯(lián)，其在聚眾斗毆中起主要作用，系主犯。此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：上訴人汪某、楊春虎、原審被告人宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某以營(yíng)利為目的，以“推牌九”的方式吸引他人參賭，從中抽取“水錢(qián)”或放高貸非法牟利，其行為均構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪；上訴人楊春虎在與他人發(fā)生糾紛后，分別邀約人員持械相互斗毆，并致雙方六人受傷，其行為構(gòu)成聚眾斗毆罪，并屬持械聚眾斗毆；原審被告人張某明知上訴人楊春虎涉嫌犯罪，仍為楊春虎提供隱藏處所，幫助逃避公安機(jī)關(guān)追捕，其行為已構(gòu)成窩藏罪。原判認(rèn)定上述犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以支持，但認(rèn)定上訴人汪某犯尋釁滋事的事實(shí)不清，證據(jù)不足，依法不能認(rèn)定。上訴人楊春虎、原審被告人張某判決宣告以前一人犯有數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中，上訴人汪某系賭場(chǎng)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)及管理者，并積極實(shí)施犯罪行某起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰；原審被告人宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某參與犯罪，起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。在聚眾斗毆共同犯罪中，上訴人楊春虎持械積極實(shí)施斗毆，起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰。上訴人楊春虎曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，其在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。上訴人汪某曾因犯罪受過(guò)刑事處罰，仍不思悔改，繼續(xù)實(shí)施犯罪，可酌情從嚴(yán)處罰。上訴人汪某、原審被告人宇某、季某甲、季某乙、道某、張某歸案后如實(shí)供述自己的罪行，庭審中自愿認(rèn)罪，系坦白，可從輕處罰。上訴人楊春虎歸案后能如實(shí)供述自己聚眾斗毆的罪行，對(duì)其聚眾斗毆罪可從輕處罰。原審被告人宇某、季某甲、季某乙、道某系初犯，可酌情從輕處罰。上訴人汪某因本案被指定居所監(jiān)視居住4日，應(yīng)折抵刑期2日。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二百九十二條第一款第（四）項(xiàng)、第三百一十條第一款、第六十九條、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第六十四條、第六十一條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百九十五條第一款第（三）項(xiàng)、第七十四條、第二百二十五條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持合肥市瑤海區(qū)人民法院（2014）瑤刑初字第00356號(hào)刑事判決的二、三、四、五、六、七、八項(xiàng)，即被告人宇某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零五個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人季某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零五個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人季某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人道某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人楊春虎犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑四年，決定執(zhí)行有期徒刑四年零六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；被告人張某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；犯窩藏罪，判處有期徒刑一年零二個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；對(duì)被告人汪某、宇某、季某甲、季某乙、道某、楊春虎、張某的違法所得，繼續(xù)予以追繳；現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭資50935元，予以沒(méi)收。
二、撤銷(xiāo)合肥市瑤海區(qū)人民法院（2014）瑤刑初字第00356號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即被告人汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
三、上訴人（原審被告人）汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年8月2日起，扣除因指定居所監(jiān)視居住4日折抵的2日至2015年7月30日止。罰金于判決生效后10日繳納。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)張恒
審判員陸文波
代理審判員董雪美
裁判日期
二〇一五年二月二日
書(shū)記員
書(shū)記員黃圣全
