王某某、于某某等開設(shè)賭場(chǎng)罪二審裁定書
安徽省阜陽市中級(jí)人民法院
（2024）皖12刑終251號(hào)
2024年05月16日
案件概述
安徽省阜陽市潁州區(qū)人民法院審理阜陽市潁州區(qū)人民檢察院指控原審被告人王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2024年3月8日作出(2023)皖1202刑初833號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人王某某、于某某、曹某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，通過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：自2022年9月份以來，被告人王某某、賀某某伙同于某某、孫某某、劉某、曹某某，以經(jīng)營期權(quán)交易為名，組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)進(jìn)行牟利，該團(tuán)伙以阜陽市潁州區(qū)依水苑11樓租賃房屋為線下辦公地點(diǎn)，同時(shí)借助微信群、騰訊會(huì)議等線上形式，通過發(fā)展參賭人員登錄網(wǎng)站（wwbet.info或wwbet.pro)投注指定時(shí)間段內(nèi)“漲”或“跌”的方式參與賭博。具體而言，賭客注冊(cè)“小狐貍錢包”APP并填寫推薦碼，充值U幣后從該APP登錄上述網(wǎng)站，根據(jù)期貨交易行情下單交易金額并點(diǎn)擊“買漲”或“買跌”完成交易。該獲利模式分為兩種，第一種：發(fā)展下線可獲得第一層級(jí)直推賭客參賭流水1%的抽成以及第二層級(jí)往下參賭人員賭資千分之一的抽成。第二種：賭客通過帶單老師對(duì)市場(chǎng)行情的走勢(shì)判斷買漲買跌進(jìn)行投注，如買對(duì)漲跌方向則盈利交易金額的90%,其中王某某可以抽取賭客盈利的30%，買錯(cuò)漲跌方向則本金全虧，由王某某向賭客返還賭資的50%。該團(tuán)伙從2022年9月至案發(fā)發(fā)展參賭人員三十余人，涉案賭資40余萬元，抽成獲利5萬余元。
另認(rèn)定，王某某的非法獲利人民幣（幣種下同）16000元已退贓至阜陽市公安局潁州分局賬戶，賀某某的非法獲利21000元、孫某某的非法獲利6000元、劉某的非法獲利2000元已退贓至阜陽市潁州區(qū)人民檢察院賬戶；于某某非法獲利2000元及曹某某非法獲利5558元未退繳。
原判依據(jù)受案登記表、接處警情況登記表、立案決定書、戶籍信息、前科查詢及刑事判決書、到案經(jīng)過、退贓票據(jù)、接受證據(jù)材料清單、情況說明等書證，相關(guān)證人證言，被告人供述與辯解，手機(jī)勘驗(yàn)提取筆錄，辨認(rèn)筆錄及視聽資料等證據(jù)認(rèn)定上述事實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。鑒于曹某某有犯罪前科，對(duì)其從重處罰；王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某均系從犯，均應(yīng)減輕處罰；賀某某、孫某某、劉某系自首，依法可從輕處罰；賀某某、孫某某、劉某均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處理。王某某、賀某某、孫某某、劉某均主動(dòng)退贓，酌情從輕處罰。根據(jù)六被告人的犯罪事實(shí)、情節(jié)及其悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決:一、被告人王某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金二萬元；二、被告人于某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金二萬元；三、被告人曹某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金二萬元；四、被告人賀某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金一萬元；五、被告人孫某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金六千元；六、被告人劉某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金六千元；七、被告人王某某的違法所得16000元（已繳納），被告人于某某的違法所得2000元，被告人曹某某的違法所得5558元，被告人賀某某的違法所得21000元（已繳納），被告人孫某某的違法所得6000元（已繳納），被告人劉某的非法獲利2000元（已繳納），依法予以追繳。
上訴人主張
王某1上訴稱原判量刑較重，他在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請(qǐng)求二審法院對(duì)其從輕處罰。
于某2上訴稱他一直在外地出差，線上線下活動(dòng)均沒有參與，他不是阜陽代理，他沒有和王某1等人開設(shè)賭場(chǎng)，沒有獲利。原判量刑較重，他應(yīng)當(dāng)構(gòu)成坦白，在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰。于某2的辯護(hù)人提出與于某2的上訴理由基本一致的辯護(hù)意見。
曹某3上訴稱他沒有獲利，他應(yīng)當(dāng)構(gòu)成自首，不屬于積極參與者，地位作用應(yīng)次于劉某6，在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請(qǐng)求二審對(duì)其從輕處罰。
二審法院查明
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與一審相同，且已經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證、查證屬實(shí)的有關(guān)證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。二審期間，上訴人王某1、于某2、曹某3及于某2的辯護(hù)人均未提供影響事實(shí)認(rèn)定的新證據(jù)。對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為
針對(duì)上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，經(jīng)查，王某1、賀某4通過于某2將涉案賭博活動(dòng)引入阜陽，于某2在對(duì)涉案賭博發(fā)展模式、盈利模式明知的情況下，發(fā)展下線、積極參與并抽成獲利的犯罪事實(shí)有在卷手機(jī)勘驗(yàn)提取筆錄、微信聊天截圖、相關(guān)證人證言及同案人王某1、曹某3、孫某5、賀某4、劉某6的供述、于某2的供述和辯解等相互印證的證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。原判關(guān)于于某2是否構(gòu)成坦白、曹某3是否構(gòu)成自首、是否獲利以及其二人在共同犯罪中的作用均已充分論述并客觀評(píng)判，本院予以確認(rèn)，不再重復(fù)置評(píng)。關(guān)于王某1、于某2、曹某3的量刑問題，原判綜合考慮其三人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)的危害程度、悔罪表現(xiàn)，依法作出判決，量刑適當(dāng)。雖然王某1、于某2、曹某3提出在羈押期間表現(xiàn)良好，但不足以對(duì)其在原判刑期基礎(chǔ)上再予從輕處罰。因此，上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為：上訴人王某1、于某2、曹某3、原審被告人賀某4、孫某5、劉某6以營利為目的，組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)，其六人均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)依法懲處。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長(zhǎng)李志軍
審判員李梅
審判員王剛
二〇二四年五月十六日
法官助理張歡
書記員韓玉純
