審理法院： 景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民法院
案 號： （2017）贛0203刑初139號
案件類型： 刑事
案 由： 強(qiáng)奸罪
裁判日期： 2017-08-15
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
一審請求情況
景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民檢察院指控，2017年1月12日晚21時許，被告人徐某1、陳某2和胡某1、胡某2四人到景德鎮(zhèn)市美麗會酒吧喝酒。陳某2通過“陌陌”軟件與莊某聊上了天，于是莊某與朱某一同來到陳某2的桌上喝酒聊天。之后莊某與朱某離開。當(dāng)晚12時許，陳某2再次通過陌陌聯(lián)系上了莊某，得知朱某對徐某1有好感后，徐某1馬上打電話給莊某，約好再到浙江路去吃夜宵。凌晨1點(diǎn)多鐘，朱某酒后到路邊嘔吐，徐某1跟過去，叫胡某1開車送自己和朱某到重陽賓館。進(jìn)入重陽賓館216房間，徐某1和朱某發(fā)生了性關(guān)系，隨后朱某便睡著了。徐某1看到朱某睡著了，打電話叫陳某2過來玩一下朱某（與朱發(fā)生性關(guān)系）。
凌晨2點(diǎn)多鐘，陳某2接電話趕到重陽賓館，徐某1為陳某2開了門，并指了床上裸睡的朱某。陳某2立即上前與朱某發(fā)生性關(guān)系。朱某被弄醒后極力反抗，用腳踢陳某2，并打了陳某2一巴掌。陳某2于是打了朱某幾巴掌，還踹了朱某臉一腳。看到這種情形徐某1離開了房間，同時將朱某的一部粉紅色蘋果6S手機(jī)拿走。
朱某被打后哭了，說自己吸毒，并開始嘔吐。得知朱某吸毒，為了泄欲，陳某2又強(qiáng)迫朱某為自己口交。陳某2拍下口交視頻（隨后刪除），拍攝了朱某的裸照才離開房間。后朱某下樓報案。
當(dāng)天上午9點(diǎn)多鐘，得知朱某報案，徐某1將朱某的手機(jī)拿給了莊某。當(dāng)天下午被告人徐某1、陳某2被抓獲歸案。
經(jīng)鑒定朱某的傷情為輕微傷，所盜手機(jī)價值人民幣1900元。
針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、宣讀了以下證據(jù)：1.抓獲經(jīng)過、扣押物品清單、現(xiàn)場指認(rèn)照片、裸體照片、通話記錄、開房登記表、手機(jī)發(fā)票、陌陌聊天記錄、朱某住院記錄、人口信息等書證；2.證人莊某、吳某、胡某1、胡某2的證言；3.被害人朱某的陳述；4.被告人徐某1、陳某2的供述與辯解；5.法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書、生物物證鑒定書；6.贓物估價鑒定結(jié)論書；7.現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄、辨認(rèn)筆錄；8.視聽資料等。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人徐某1指使、幫助陳某2強(qiáng)奸婦女，秘密竊取他人手機(jī)，價值較大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十六條、第二百六十四條、第六十九條，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪、盜竊罪兩罪并罰追究其刑事責(zé)任。被告人陳某2采用暴力手段強(qiáng)奸婦女，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十六條，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪追究其刑事責(zé)任。
被害人朱某的訴訟代理人當(dāng)庭提出朱某沒有自愿與徐某1發(fā)生性關(guān)系，屬被強(qiáng)奸。
一審答辯情況
被告人徐某1辯稱其沒有指使、幫助陳某2強(qiáng)奸被害人朱某，其行為也不構(gòu)成盜竊罪。其辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見：1.徐某1和陳某2主觀上均沒有強(qiáng)奸被害人的故意，沒有充分證據(jù)證實(shí)陳某2的性器官插入了被害人的性器官，陳某2的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而是強(qiáng)制猥褻罪，徐某1亦是強(qiáng)制猥褻罪的共犯；2.徐某1沒有非法占有被害人手機(jī)的故意，且手機(jī)估價缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，指控徐某1犯盜竊罪證據(jù)不足；3.被告人徐某1平時表現(xiàn)良好，系初犯、偶犯，并如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪悔罪，可酌情從輕處罰。
被告人陳某2辯稱其沒有強(qiáng)奸被害人，是強(qiáng)制猥褻。其辯護(hù)人提出被告人陳某2的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。
本院查明
經(jīng)審理查明，2017年1月12日晚21時許，被告人徐某1、陳某2和胡某1、胡某2四人到景德鎮(zhèn)市美麗會酒吧喝酒。陳某2通過手機(jī)“陌陌”軟件與在同一酒吧的莊某聊天，期間莊某與朱某一同來到陳某2的桌上喝酒聊天，之后莊某與朱某離開。當(dāng)晚12時許，陳某2與莊某再次通過陌陌聯(lián)系，得知朱某對徐某1有好感后，徐某1馬上打電話給莊某，約好去吃夜宵，期間六人大量飲酒。次日凌晨1點(diǎn)多鐘，徐某1扶著被害人朱某，叫胡某1開車送自己和朱某到重陽賓館，并開了216房間，進(jìn)入賓館房間后，徐某1和朱某發(fā)生了性關(guān)系，隨后朱某便睡著了。徐某1看到朱某睡著了，打電話叫陳某2過來玩（與朱某發(fā)生性關(guān)系）。
凌晨2點(diǎn)多鐘，陳某2接電話趕到重陽賓館216房間，徐某1為陳某2開了門。陳某2見到裸體的被害人朱某，立即脫衣服并上前欲與朱某發(fā)生性關(guān)系，強(qiáng)行摸被害人的乳房，朱某被弄醒后極力反抗，用腳踢陳某2，并打了陳某2一巴掌。陳某2于是打了朱某幾巴掌，還踹了朱某臉一腳?？吹竭@種情形徐某1離開了房間，同時將朱某的一部粉紅色蘋果6S手機(jī)拿走。朱某被陳某2打后哭了，說自己吸毒，并開始嘔吐。被告人陳某2聽到朱某吸毒，擔(dān)心染病，為了泄欲，陳某2又強(qiáng)迫朱某為自己口交，朱某反抗后，陳某2又打了朱某一巴掌，之后將生殖器插入了被害人朱某的嘴里。被告人陳某2在拍攝了朱某的裸照后才離開房間，之后被害人朱某下樓報警。當(dāng)天上午9點(diǎn)多鐘，得知朱某報案，徐某1將朱某的手機(jī)拿給了莊某，莊某還給了朱某。當(dāng)天下午，被告人徐某1、陳某2被抓獲歸案。
上述事實(shí)，有經(jīng)當(dāng)庭出示、宣讀，并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.被害人朱某的報案陳述，證實(shí)其報案稱2017年1月12日晚上，其和其朋友莊某到酒吧玩，大概11點(diǎn)多鐘其和莊某從酒吧出來準(zhǔn)備回莊某在浙江路的出租房時，遇見在酒吧里打招呼的四個男子，叫她們?nèi)コ砸瓜?，期間其喝了2瓶多啤酒，后感覺自己已經(jīng)喝醉了，慢慢沒有意識了，感覺被人扶上了車。等到恢復(fù)意識之后，其被一個男子趴在其身上性侵了。在其迷迷糊糊的時候，其感覺又有一個男人趴在其身上，準(zhǔn)備對其性侵，其這時候清醒了一點(diǎn)就開始掙扎并用右手打了這個男人的臉，使勁推開他但沒有成功，這個男的馬上就也用巴掌打了其左臉好幾下，把其臉都打腫了，還站起來用腳踹了其腹部兩腳，其大哭，還發(fā)現(xiàn)該男子在用手機(jī)拍其。后來其假裝在床上發(fā)抖還說自己吸毒，用來嚇跑這個男人，但是他并不相信還讓其幫他口交。在該男人走后，其蘋果6S手機(jī)也不見了，其跑到賓館一樓借了工作人員的手機(jī)報警。那些男子莊某應(yīng)該認(rèn)識，莊某還用手機(jī)和他們聊天。莊某后來把手機(jī)給了其，其在之后弄丟了。
2.被告人的供述與辯解：
（1）被告人陳某2的供述與辯解，證實(shí)2017年1月12日晚9時許，其和徐某1、胡某1、胡某2四人到景德鎮(zhèn)市美麗會酒吧喝酒。其通過手機(jī)“陌陌”軟件（昵稱“等待”）與昵稱為“眼緣”的互相關(guān)注了，且“眼緣”與一女子到其桌上打了招呼且喝了酒，之后就各自玩各自的。凌晨1時許，“眼緣”再次通過“陌陌”和其聯(lián)系，并約好一起去吃夜宵，與“眼緣”一起的女子（昵稱“短發(fā)”）還加了其為好友。吃夜宵期間，“眼緣”和“短發(fā)”都喝了很多酒。后來徐某1讓胡某1開車送他和“短發(fā)”到重陽賓館開房，胡某2和“眼緣”也去重陽賓館開房。其等胡某1開車回來后讓胡某1送其回家。在回家的路上，其接到了徐某1的電話，讓其過去玩，他搞完了。胡某1在車上還勸其不要去了，回家睡覺算了，其還是堅持讓胡某1送其到重陽賓館。到了重陽賓館216房間門口，徐某1為其開了門，并指了床上裸睡的“短發(fā)”，說“看嘍”。其就把衣服全部脫掉，上床用手摸“短發(fā)”的乳房、腰和外陰，短發(fā)試圖推開其但沒有成功，其就扳開“短發(fā)”的腿，試圖將自己的陰莖插入“短發(fā)”的陰道，“短發(fā)”用腳踢了其陰部，其就打了“短發(fā)”一巴掌，仍然試圖將陰莖插入，但“短發(fā)”還是反抗，并將其踹起來了，其就打了“短發(fā)”兩巴掌，并踢了“短發(fā)”的臉?！岸贪l(fā)”就哭了起來，并說她老公不要她，她還吸毒，并開始嘔吐，說要上廁所，其擔(dān)心她跑，就扶她去了，這時發(fā)現(xiàn)徐某1已經(jīng)離開了。得知“短發(fā)”吸毒，怕她有病，其就不敢再和她強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，就讓她幫其口交，她還是不肯，其就再打了她一巴掌，她就沒反抗了，其將陰莖插入了她嘴里，還用手指插入了她的陰道，要射精時拔出了陰莖，射在了床單上，拍攝了朱某的裸照后離開了房間。當(dāng)天下午，其在工地上被抓獲。
（2）被告人徐某1的供述與辯解，證實(shí)2017年1月12日晚9時許，其和陳某2、胡某1、胡某2四人到景德鎮(zhèn)市美麗會酒吧喝酒。陳某2通過手機(jī)“陌陌”軟件和附近的一女孩子聊天，之后就有兩名女子（一長頭發(fā)一短頭發(fā)）到其桌上打了招呼且喝了酒，陳某2說那長頭發(fā)的女孩子是在“陌陌”里聊到的。晚上11時許，那兩名女孩子先離開了酒吧。晚上12時許，從酒吧出來后，陳某2還在用手機(jī)和那女孩子聊天，之后陳某2用其（徐某1）手機(jī)打了那個長頭發(fā)女孩子的電話，女孩子說在“外灘一號”附近，其四人開車過去并和那女孩子見面后，約好一起去吃夜宵，吃夜宵期間，六人都喝了很多酒。后來其扶著短發(fā)的女孩子，讓胡某1開車送他們到重陽賓館，胡某1送他們到了賓館后就走了。其到賓館開了216房間，進(jìn)入房間后，燈滅了，但是也有亮光照進(jìn)來。女孩子躺在床上沒什么意識了，其就脫了她的衣服，和她發(fā)生了性關(guān)系，且射精了，一部分射在了女孩子體內(nèi)，一部分射在被子上。之后女孩子有些清醒了，還問其第二次能做多久。其穿好衣服后，打了陳某2的電話，問陳某2是否過來玩，也就是和短發(fā)女孩子做愛。過了五六分鐘，陳某2就來了，其幫陳某2開了房間門，之后站在廁所旁邊。陳某2進(jìn)房間看到短發(fā)女孩全裸躺在床上，馬上脫了衣服，用手摸女孩子的乳房，那女孩子開始反抗，陳某2就用身體正面壓住女孩子繼續(xù)摸。那女孩用手打了陳某2，陳某2就打了女孩子的臉兩三下，聲音很響。之后其看到陳某2下身有抽查的動作，女孩子大叫了聲，還在反抗，陳某2起身踢了女孩子一腳。這時，其和陳某2說先走了，其就離開了房間并關(guān)上了門，并帶走了女孩子的手機(jī)。其在賓館一樓玩了一會，一兩分鐘后，其回到賓館216房間門口，聽到里面有打來打去的聲音，其問陳某2好了沒有，陳某2沒有應(yīng)答，其就離開了。早上，長頭發(fā)的女孩子打其電話，說短頭發(fā)女孩子帶了兩名警察找她，其想起短發(fā)女孩子的手機(jī)還在其處，就約了長發(fā)女孩子拿手機(jī)，之后在里村轉(zhuǎn)盤處將手機(jī)給了長發(fā)女孩子。當(dāng)天下午，其在河西伴山洋房工地上被抓獲。
3.證人證言：
（1）證人胡某1的證言，證明2017年1月12日晚上21時許，其和陳某2、胡某2、徐某1到了美麗會酒吧玩。期間有兩個女孩子來找他們四人喝酒，兩個女孩都是陳某2在酒吧通過手機(jī)“陌陌”認(rèn)識的，其和胡某2都沒有搭理這兩個女孩子，陳某2和徐某1則和那兩個女孩子喝酒聊天，之后兩女孩就回到自己的位子上去了。后雙方約到一夜宵店吃夜宵，期間大家都喝了很多酒，差不多都喝醉了。后徐某1和短發(fā)女孩就走出去了，徐某1讓其送他們?nèi)ベe館，于是其把他們送到重陽賓館。由于那個女孩子喝了好多酒，徐某1一個人扶不動，其就幫忙把這個女孩子扶到賓館門口，他們進(jìn)了賓館后，其就開車回到之前吃夜宵的地方。在路上其碰到陳某2，陳某2讓其送他回家，從陳某2的口中得知胡某2和另一個長頭發(fā)的女孩子也走了。在其開車送陳某2回家的路上，陳某2接到了徐某1的電話讓他到重陽賓館，陳某2就讓其把他送到賓館去了。
（2）證人胡某2的證言，證明2017年1月12日晚上9時許，其和陳某2、胡某1、徐某1到了美麗會酒吧玩。有兩個女孩子在他們臺子上喝了幾杯酒和陳某2聊了幾下。在酒吧玩完之后，本來是準(zhǔn)備回家的，陳某2突然說那個短頭發(fā)的女子看上了徐某1，后他們四人就約那兩個女的一起去吃夜宵，期間六人都喝了很多酒。最后短發(fā)女孩已經(jīng)醉得不省人事，徐某1就站出來扶著她直接帶走開房了，其就把長頭發(fā)女孩扶出夜宵店，來到重陽賓館開了201房間。其還告訴了長頭發(fā)女孩，短頭發(fā)女孩和徐某1在一起。第二天下午，其和陳某2、徐某1在伴山洋房被公安機(jī)關(guān)抓獲了。
3.證人莊某的證言，證實(shí)其和“佳佳”是在“陌陌”的一個群里面認(rèn)識的，她們是好友。2017年1月12日晚上7時許，“佳佳”約其來到美麗會酒吧玩，她們到后就用手機(jī)“陌陌”軟件發(fā)了一個動態(tài)，之后有一個名字為“等待”的人關(guān)注了其，后雙方成為好友。其得知對方也在美麗會酒吧玩，便通過“陌陌”軟件得知對方的吧臺號，和“佳佳”還到對方的吧臺那打了招呼。發(fā)現(xiàn)那個臺子上坐了4個男的，后來有兩個男的還敬了其和“佳佳”的酒。之后其得知“佳佳”看上了對方的一個男的，就用“陌陌”聯(lián)系了“等待”，說“佳佳”看上了你們中的一個，之后雙方約到了一個夜宵店里吃夜宵，期間其和“佳佳”都喝了很多酒。其看見“佳佳”一個人出了夜宵店就不知道去哪了，其和另一個微信名為“原來如此”的男的打的到火車站附近的一家賓館過了夜。直到第二天早上其離開賓館回到宿舍時，接到同事的電話說“佳佳”到其上班的地方來找過其，好像是說手機(jī)不見了，后其得知手機(jī)在昨晚一起吃夜宵的一個男子手里，后該男子約其到里村轉(zhuǎn)盤處把手機(jī)交給其就走了。
4.證人吳某（重陽賓館保安）的證言，證明2017年1月13日凌晨1點(diǎn)鐘左右，有一個男人當(dāng)時一身酒味到重陽賓館開房，前臺服務(wù)員休息了其負(fù)責(zé)開房工作。其說要身份證開房，那個男子說是老顧客，沒有帶身份證，就拿了100元用“陳卓成”的名字開了房。過了十幾分鐘后，男子抱著一個女的進(jìn)了賓館，其當(dāng)時以為是男女朋友也沒多在意，后來這個男的就扶著這個女的上了賓館2樓。后來其好像還聽見他們兩個在2樓大廳說話，后面其就到大廳的沙發(fā)上睡覺去了。大概到了半夜3點(diǎn)多鐘的時候有個女的打赤腳從2樓下來找到其說要報警，說她被人輪奸了，手機(jī)被搶走了還挨了打，后來其就借了手機(jī)給她報警了。
5.現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年1月13日，公安民警在景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)通站路重陽賓館216房間勘驗(yàn)檢查，地面提取煙蒂一枚，同時提取了床單和被套。
6.指認(rèn)現(xiàn)場筆錄及照片，證實(shí)2017年1月14日，被告人徐某1、陳某2均指認(rèn)景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)通站路重陽賓館216房間系強(qiáng)奸作案現(xiàn)場。
7.辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人徐某1、陳某2分別從一組照片中辨認(rèn)出被性侵的女子，系被害人朱某；被害人朱某分別從二組不同的照片中辨認(rèn)出兩名侵犯其的男子，系被告人徐某1和陳某2；被害人朱某分別從二組不同的照片中辨認(rèn)出一起吃夜宵的男子和開車的男子，系證人胡某2和胡某1。
8.視聽資料（賓館監(jiān)控），證實(shí)2017年1月13日凌晨，一男子先到重陽賓館開房，后該男子扶著一女子上樓到一房間，之后另一男子上樓也進(jìn)入房間，后前一男子下樓后又上樓之后離開，最后女子下樓找保安的過程。
9.書證：（1）常住人口信息，證實(shí)被告人徐某1、陳某2的具體身份情況；（2）抓獲經(jīng)過，證實(shí)被告人徐某1、陳某2于2017年1月13日下午14時被抓獲；（3）徐某1、陳某2、莊某的手機(jī)通話記錄，證實(shí)徐某1手機(jī)在2017年1月12日23時57分和13日0時4分兩次主動聯(lián)系莊某（150××××3088），2時14分主叫被告人陳某2（183××××1806），9時26分接到莊某電話。（4）裸體照片，證實(shí)公安民警在陳某2手機(jī)上提取到裸照一張；（5）扣押清單，證實(shí)2017年1月13日公安機(jī)關(guān)扣押了被告人徐某1、陳某2的手機(jī)；（5）賓館登記表，證實(shí)重陽賓館216房間2017年1月12日被登記入住。（6）銷售單，證實(shí)朱某于2016年6月13日以4988元分期購買了IPHONE6S手機(jī)。（7）陌陌聊天記錄，證明“等待”（陳某2）和“眼緣”（莊某）有多次陌陌聊天記錄，案發(fā)當(dāng)晚和第二天凌晨兩人都有聊天，包括約吃夜宵等，“等待”（陳某2）和“短發(fā)”（朱某）也有過陌陌聊天。
10.鑒定意見：（1）法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書，證實(shí)被害人朱某因左側(cè)臉頰腫脹，下唇內(nèi)側(cè)唇粘膜破損出血等，損傷程度為輕微傷；（2）生物物證檢驗(yàn)鑒定報告二份，證實(shí)被害人朱某陰道拭子檢出及案發(fā)現(xiàn)場床單上檢出人精斑，支持為被告人徐某1所留；案發(fā)現(xiàn)場提取的煙蒂支持為被告人陳某2所留。（3）價格認(rèn)定結(jié)論書，證實(shí)朱某被盜的手機(jī)經(jīng)評估價值人民幣1900元。
關(guān)于被告人徐某1的辯護(hù)人提出手機(jī)估價缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。經(jīng)查，在案發(fā)時，被害人的手機(jī)能夠正常使用，被害人能夠提供購買憑據(jù)，鑒定機(jī)構(gòu)據(jù)此事實(shí)能夠予以評估，故對上述意見不予采納。上列證據(jù)來源合法有效，內(nèi)容客觀真實(shí)，證據(jù)之間能相互印證，形成證據(jù)鏈，能夠作為定案依據(jù)，予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人徐某1指使、幫助被告人陳某2在違背婦女意志的情況下與被害人發(fā)生性關(guān)系，其行為均已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)予處罰，被告人徐某1還以非法占有為目的，竊取被害人手機(jī)一部，價值人民幣1900元，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成盜竊罪，應(yīng)與強(qiáng)奸罪二罪并罰。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)與罪名成立。
關(guān)于被害人朱某的委托代理人提出被害人朱某沒有自愿與徐某1發(fā)生性關(guān)系，屬被強(qiáng)奸的意見，因公訴機(jī)關(guān)并未就此作出犯罪指控，故本院不超出指控范圍對此作出法律評價。
關(guān)于被告人徐某1的辯護(hù)人、被告人陳某2及其辯護(hù)人提出被告人陳某2的行為構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。經(jīng)查，被告人陳某2在接到被告人徐某1的電話，立馬趕到了賓館房間，脫下衣服欲與被害人強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，被害人的報案陳述及二被告人在偵查階段的供述均能一致印證，被告人陳某2主觀上有欲強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系的故意，客觀上也實(shí)行了試圖將性器官插入被害人性器官的行為，因?yàn)楸缓θ说姆纯辜皳?dān)心被害人吸毒有病而不再繼續(xù)，轉(zhuǎn)而為了泄欲而強(qiáng)制實(shí)施了猥褻被害人的行為，雖然被告人陳某2的行為符合強(qiáng)制猥褻罪的犯罪構(gòu)成，但同時也符合強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)以處罰較重的強(qiáng)奸罪認(rèn)定。故對上述意見不予采納。
被告人徐某1提出沒有指使被告人陳某2強(qiáng)奸被害人的辯解及其辯護(hù)人提出其系強(qiáng)制猥褻罪的共犯，且不構(gòu)成盜竊罪的意見。經(jīng)查，被告人徐某1打電話叫陳某2過來“玩”，看到陳某2欲強(qiáng)行與被害人發(fā)生關(guān)系而不予制止，其主觀上既有讓陳某2和被害人發(fā)生關(guān)系的故意，且放任被告人陳某2使用暴力強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，客觀上也指使、幫助陳某2實(shí)施了強(qiáng)奸被害人的行為，其系強(qiáng)奸罪的共犯，故對其及辯護(hù)人的對應(yīng)意見不予采納。被告人徐某1在離開賓館房間時，帶走了被害人的手機(jī)，經(jīng)估價，數(shù)額較大，其行為符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成，對其辯護(hù)人提出不構(gòu)成盜竊罪的意見亦不予采納。
關(guān)于被告人陳某2的性器官是否插入被害人的性器官，因沒有充分證據(jù)查明這一點(diǎn)，根據(jù)有利于被告人的原則，以強(qiáng)奸未遂認(rèn)定，對被告人徐某1、陳某2所犯強(qiáng)奸罪可以比照既遂犯從輕處罰。被告人徐某1在案發(fā)后能夠主動退還盜竊的手機(jī)，可酌情從輕處罰。被告人陳某2能夠如實(shí)供述主要的犯罪事實(shí)，可酌情從輕處罰。
綜上，根據(jù)被告人徐某1、陳某2所犯罪行與情節(jié)，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二百六十四條、第六十九條、第二十五條、第二十三條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人徐某1犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑五年；犯盜竊罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二千元，決定執(zhí)行有期徒刑五年零三個月，并處罰金人民幣二千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2017年1月14日起至2022年4月13日止。罰金限判決生效之日起一個月內(nèi)一次性繳納）。
被告人陳某2犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑五年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2017年1月14日起至2022年1月13日止）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向江西省景德鎮(zhèn)市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長周仔君
人民陪審員秦婭瑾
人民陪審員胡寧云
裁判日期
二〇一七年八月十五日
書記員
書記員熊龍飛
