案由 合同詐騙
案號 （2021）遼14刑終322號
興城市人民法院審理興城市人民檢察院指控被告人王某某犯合同詐騙罪一案，于2021年11月4日作出（2021）遼1481刑初136號刑事判決。宣判后，被告人王某某在法定期限內(nèi)提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)訊問上訴人王某某并聽取其辯護人的辯護意見，認為本案事實清楚，遂決定不開庭審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定，2019年7月，趙某2（已判決）以組織信鴿比賽為由，在中國信鴿信息網(wǎng)網(wǎng)站發(fā)布要約邀請合同進行信鴿競翔比賽，在各地鴿友中開始集鴿，每只鴿子收取比賽費用1600元，趙某2共收取比賽費用350余萬元。2020年5月，在信鴿480公里競翔決賽前，趙某2想以作弊的方式騙取鴿友參賽費，找到徐某2、陳某3商議具體作弊事宜，徐某2幫助趙某2挑選作弊賽鴿，并按趙某2的指示負責(zé)接待相關(guān)作弊人員。陳某3幫助趙某2聯(lián)系能做賽鴿足環(huán)的人，通過王某5找到范某、張龍飛（另案處理）、張某8（另案處理），三人來到趙某2九州愛心公棚將參賽信鴿足環(huán)予以更換，趙某2支付作弊費用20000元，陳某3獲得7000元，王某5獲得5000元，范某、張龍飛、張某8三人共獲得8000元，其中范某獲利2958元。趙某2與天津市君卓鴿星技術(shù)咨詢有限公司聯(lián)系更改比賽信鴿電子環(huán)，君卓公司指派業(yè)務(wù)員魏某等人復(fù)制171只信鴿電子環(huán)，趙某2支付君卓公司作弊費用85000元，魏某獲得42500元。決賽當(dāng)日，趙某2指使被告人王某某和白楊（已判決）等人在臨近放飛點處秘密放飛已更改足環(huán)的信鴿，使165只作弊信鴿進入獲獎名單，從而趙某2無需兌付獎金。趙某2騙取參賽費共計人民幣240余萬元。
原審法院認為，被告人王某某幫助趙某2在480公里比賽中作弊，在2020年5月17日決賽當(dāng)日，趙某2指使白楊和被告人王某某在綏中縣西電子鎮(zhèn)雙李村附近放飛作弊信鴿，使作弊信鴿獲得名次進入獲獎名單，以此方法欺騙參賽鴿友，不履行給付獎金的承諾。并有多名證人證言及同案犯趙某2、白楊等人證實以上犯罪事實。可以認定被告人王某某以非法占有為目的，在履行信鴿比賽合同過程中，采用作弊手段，幫助趙某2放飛作弊信鴿，騙取鴿友參賽費，被告人的行為已構(gòu)成合同詐騙罪，應(yīng)予依法懲處。趙某2系九州愛心工棚的經(jīng)營者，也是合同詐騙犯意的提起人；王某某作為工棚工作人員，受趙某2的指使參與信鴿作弊，公棚違法所得的分配、支出均由趙某2決定，無證據(jù)證明王某某參與非法獲利；應(yīng)認定被告人王某某為從犯。被告人王某某經(jīng)傳喚到案后如實供述自己的罪行，應(yīng)認定為自首，依法應(yīng)從輕或減輕處罰。對于辯護人認為對被告人應(yīng)從輕處罰的辯護意見可予支持。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十四條、第二十條、第二十七條、第六十七條之規(guī)定，判決：被告人王某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑三年并處罰金10000元。
被告人王某某的上訴理由及其辯護人的辯護意見是原判對其量刑過重，其認識到自己的行為是犯罪行為，請求法院對其減輕處罰。
經(jīng)審理查明，二審查明的事實與一審無異。
認定案件事實的證據(jù)有：
1、公安機關(guān)關(guān)于王某某到案經(jīng)過，證實王某某在被公安機關(guān)電話傳喚后主動到公安機關(guān)接受訊問，并如實供述其幫助趙某2在信鴿比賽中作弊的事實。
2、證人馬某2證實，2020年舉辦過480公里的鴿子比賽，當(dāng)時趙某2和鄭偉去了石家莊放鴿子，趙某2對我和徐某2說他安排白楊和王某某在公棚附近放鴿子，具體地址不知道。趙某2安排的王某某和白楊在公棚附近放的鴿子有的是沒交報名費的，有的鴿子在參賽前被趙某2換腳環(huán)號的。這樣可以讓這些鴿子取得名次，就不用給別人獎金了。
3、證人李某2、鄭某1、李某3證實，證明九州愛心公棚組織信鴿比賽每羽鴿子收費1600元，共收到300多萬元的參賽費，錢打到馬某2賬戶，具體數(shù)額以電腦賬目為準(zhǔn)。交納參賽費之后，公棚會給鴿友一個繳費憑證。
4、證人武某紅證實、九州愛心公棚會計明細賬、武某紅記賬情況，證明九州愛心公棚收了300多萬元的參賽費，其負責(zé)記錄鴿友交納預(yù)定金和參賽費的賬目，后期不在公棚工作。
5、證人趙某1心證實，我是趙某2女兒，是公棚的法定代表人，但對公棚不熟悉，不參與公棚業(yè)務(wù)，九州愛心公棚實際由趙某2負責(zé)經(jīng)營。
6、證人張某7、王某4、赫某、徐某1、蘇某證實，遼寧九州飛騰信鴿養(yǎng)殖有限公司與葫蘆島信鴿協(xié)會有監(jiān)賽協(xié)議書，公棚舉辦賽事在中信網(wǎng)公布信息，葫蘆島信鴿協(xié)會人員、監(jiān)賽鴿友到場監(jiān)督。葫蘆島信鴿協(xié)會沒有發(fā)現(xiàn)有人暗中操作比賽。趙某2不讓有監(jiān)督權(quán)的鴿友去公棚監(jiān)督放鴿比賽，這種行為屬于違規(guī)。
7、被害人陸某1、張某1、張某2、張某3、李某1、楊某1、楊某2、張某4、郝某、郭某、苗某、楊某3、楊某4、陳某1、高某、董某、王某1、楊某5、徐某4、張某5、張某6、馬某1、孟某、王某2、陳某2、于某、王某3、邢某、殷某、王金鎖陳述，證實2019年陸某1等人通過中國信鴿信息網(wǎng)的網(wǎng)站看到遼寧九州愛心公棚發(fā)布的比賽要約合同，合同內(nèi)容有比賽規(guī)程，注明每羽鴿子的參賽費是1600元，并明確每羽鴿子對應(yīng)名次的獎項及取獎名次，取獎名次不夠其余獎金的分配情況，承諾無論集鴿多少，參賽規(guī)程不變，比賽時間是2020年5月上旬。陸某1等人通過代理或自行向九州愛心公棚按每羽1600元交納參賽費用，但是交完錢之后，發(fā)現(xiàn)九州愛心公棚未履行其
要約合同，并在正式收費后不停地改變比賽規(guī)程和發(fā)獎規(guī)程。還聽說有人未繳納保證金，也未繳納參賽費，然后參加比賽。九州愛心公棚在比賽前未通知參賽鴿友私自進行比賽，有鴿友去現(xiàn)場參賽時，未進去大門被攔在門外，比賽可能存在作弊和暗箱操作，且比賽結(jié)束后很多取得名次的參賽鴿友沒有得到獎金。
8、扣押物品清單、扣押決定書，證明公安機關(guān)對公棚繳費卡、參賽費明細賬、銀聯(lián)POS機、公棚支出收據(jù)、鄭某1、李某2、胡家傲工作用電腦機箱進行扣押。
9、480公里監(jiān)賽人員名單、信鴿競翔監(jiān)放單，證明監(jiān)賽人員8名，到現(xiàn)場2名，是張某7和王某4，在監(jiān)放單上有王某4簽字。
10、九州愛心公棚關(guān)于信鴿比賽規(guī)程及獎項設(shè)置情況、2020年九州愛心公棚競翔規(guī)程、480公里決賽獲獎名單等書證證實，2019年5月27日，九州愛心公棚在中信網(wǎng)各地賽鴿公棚信息發(fā)布平臺發(fā)布2020年九州愛心公棚（春棚）首屆競翔規(guī)程，規(guī)定決賽獎金冠軍15萬元、亞軍10萬元、季軍5萬元、4至10名3萬元、11至600名1萬元、601至700名0.5萬元。第1至600名鴿子參加拍賣，第601至700名鴿子比賽后免費領(lǐng)回。需先交1600元保證金，100公里比賽后補交所有參賽費，200公里比賽后未上籠的鴿子退還參賽費。2020年4月24日，該公棚在網(wǎng)上承諾無論收費羽數(shù)多少，規(guī)程不變，獎金不變。匯款賬號為馬某2建行賬戶及微信二維碼。2020年5月8日，該公棚在網(wǎng)上公告修改原規(guī)程，以實收參賽費做獎金，得獎名次及相應(yīng)獎金予以減少。2020年5月9日，該公棚發(fā)布公告取消500公里決賽，退費給大家。2020年5月19日，該公棚在網(wǎng)上發(fā)布480公里決賽公告及監(jiān)賽鴿友名單等。多名鴿友按照比賽規(guī)程的規(guī)定交納參賽費，經(jīng)過比賽參賽的信鴿獲獎，但未得到獎金；另存在有的獲獎信鴿沒交納參賽費的情況。
11、參賽繳費轉(zhuǎn)賬單，證明根據(jù)提取的趙某2公棚賬簿統(tǒng)計：比賽收取的預(yù)定金763200元、參賽費2775790元，共計3538990元。退還參賽費24000元，100公里比賽發(fā)放獎金344500元，180公里比賽發(fā)放獎金218900元，共計支出587400元。信鴿比賽剩余金額2951590元。
12、刑事判決書證實，認定趙某2實際騙取參賽費共計人民幣240余萬元。
13、工商注冊資料，證明遼寧九州飛騰信鴿養(yǎng)殖有限公司的工商登記情況。
14、同案犯白楊供述，2018年年底，趙鐵軍在西甸子鄉(xiāng)××了九州愛心工棚，我?guī)椭闪慊?，收鴿子，比賽時放鴿子，平時喂鴿子。剛開始都是正常經(jīng)營，2020年五六月份的一天，趙某2舉行480公里的鴿子比賽。舉行比賽的前一天晚上趙某2帶著參賽的鴿子去石家莊。正常情況下這些比賽的鴿子是比賽當(dāng)天的早上六七點鐘開始放飛。趙某2去石家莊之前讓我和王某某將他挑選出來的一百多只鴿子在參加比賽的當(dāng)天拉去雙李村大李屯南山放飛，并讓我等他電話。鴿子比賽的當(dāng)天下午兩點多鐘，趙某2給打電話讓我和王某某隔個一兩分鐘放飛一兩只鴿子。大約晚上五點多鐘放了早上五點多鐘，我和王某某把鴿子都放完了放飛的都是沒交參賽費的鴿子，因為沒交費的鴿子取的名次，就不用給獎金了。這些鴿子最后有取得名次的，具體多少只我不知道，趙某2具體是怎么操作的這個事我不清楚，王某某是綏中縣永安鄉(xiāng)人，2019年7月份，趙某2找他來干零活的。在公棚工作有焦麗鳳的哥哥焦衛(wèi)黨，他負責(zé)管理賬目和采買，焦麗鳳在公棚投資了，投了多少錢我不知道，所以焦麗鳳就找他哥焦衛(wèi)黨來工作了，趙某2和焦麗鳳是情人關(guān)系，趙某2不給我固定工資。
15、同案犯趙某2供述，鴿子公棚是2018年初開始建設(shè)的，一共投資600多萬元，打算舉辦信鴿比賽，收報名費，去除費用和獎金，剩下的就是盈利。2019年初我在網(wǎng)上發(fā)布比賽章程，2019年4月開始收鴿子。最初收鴿子找的經(jīng)理叫徐某2，他幫我經(jīng)營管理，遇到事我和他商量。后來我拖欠他幾天工資，他生氣把人帶走了，我就不用他了。我一共收了12000多只幼鴿，在公棚內(nèi)統(tǒng)一飼養(yǎng)，一直到2020年三四月份開始訓(xùn)飛，在鴿子訓(xùn)飛前我又給徐某2請回來了，一共訓(xùn)飛十二三次。接著舉行100公里收費站比賽，比賽結(jié)束后飛回5000多只鴿子，鴿友們開始交報名費，每只1600元，但我只收到200多萬元報名費。之后舉行180公里、280公里、480公里比賽，根據(jù)最后比賽的名次兌換獎金。如果在交費前的養(yǎng)殖、訓(xùn)飛、比賽過程中，鴿子出現(xiàn)損耗，損失的鴿子不用交報名費，我們也不要飼養(yǎng)費；交費后出現(xiàn)的損耗我們不退報名費。在280公里比賽結(jié)束后，共飛回2000多只鴿子，我看收不上來報名費，就在網(wǎng)上發(fā)布終止比賽公告，給交費的鴿友退費。發(fā)布公告后，有的鴿友還想繼續(xù)比賽贏得獎金，不同意我終止比賽，我考慮一段時間后，又發(fā)布公告稱比賽照常進行，獎金正常發(fā)放。480公里競翔賽之前，參賽費就不足以支付獎金了，徐某2說他想辦法，當(dāng)時我同意了。徐某2有一個叫陳某3的朋友明白作弊的事，我們?nèi)艘娏嗣?，陳?和徐某2聯(lián)系弄鴿子環(huán)作弊，徐某2讓我聯(lián)系賽鴿系統(tǒng)君卓廠家。在480公里決賽的時候，在南山放飛的一百多只鴿子是徐某2告訴我，讓我拉到開發(fā)區(qū)孟家，我讓白揚拉過去。徐某2用電話聯(lián)系我，我用對講機喊王某某，告訴他鴿子什么時候放。我給徐某210萬元工資，給陳某32萬元弄足環(huán)的錢。
16、被告人王某某供述，我之前替趙某2打工來著。在九州愛心公棚平時幫著喂喂鴿子。有的時候看看大門。我是2019年8月15日到九州愛心公棚開始工作的，那時候正好趙某2那沒有人給鴿子打疫苗，抓鴿子。趙某2就安排我過去了。我就知道每只鴿子交1600元錢，之余一共多少人報名參與我就不知道了，收益多少我也不知道，我就是個打工的，老板不會跟咱說的。九州公棚舉辦的公棚賽好像一共四次，有100公里、180公里、280公里，還有480公里。之前比賽都是趙某2雇別人從鴿舍內(nèi)將鴿子抓出來裝在籠子里，然后抬到我和白楊跟前，我和白楊就負責(zé)將籠子裝到信鴿車上，只負責(zé)這一件事情。但是480公里決賽的時候就不是我和白楊負責(zé)抬鴿子了，我也不知道為什么這么安排，當(dāng)天趙某2就安排我去看大門了，告訴我不讓外人進來。之前的每次比賽都沒安排別人看大門，就最后這一次480公里決賽的時候趙某2安排我看大門，告訴我不讓外人進來，我也不知道為什么。有趙某2、徐某2，還有好多趙某2雇的人，負責(zé)信鴿找鴿子裝車等等的工作，還有當(dāng)時在現(xiàn)場有一個微機員，也是趙某2找來的，具體在哪找來的我就不知道了。好像還有兩三個葫蘆島來的裁判，我也不知道。那個微機員是趙某2找來的，負責(zé)480公里的比賽系統(tǒng)的錄入，我聽別人說好像是這個比賽系統(tǒng)是趙某2花七八萬元錢買過來的。趙某2請來的這個微機員就負責(zé)所有的電腦操作。我聽口音好像是南方人。當(dāng)時我在公棚，是白楊過來找我，告訴我跟他走一趟，我也沒問干什么，然后白楊開車拉著我從東戴河開發(fā)區(qū)水庫邊上的一個破房子內(nèi)取出來10多籠鴿子，每只籠子里大概10多只鴿子。具體多少只我也沒數(shù)。然后開車拉著我到大李屯南山，到那個地方之后白楊就跟我說趙某2讓我倆在這個地方放鴿子，他說讓我下車并且拿著對講機，什么時候趙某2在對講機里喊話讓放了我就在車上把鴿子放出來。一直等了好久，當(dāng)天下午的時候?qū)χv機那邊趙某2就喊話讓放了我就在車上把鴿子放出來。一直等了好長時間，當(dāng)天下午的時候?qū)χv機那邊趙某2就喊讓我放，并且喊放幾個就我就放幾個。就這樣一直把籠子內(nèi)的鴿子全都放沒了，然后我和白楊就回去了。到南山那個地方之后白楊在南山這個地方放鴿子我就感覺趙某2要在比賽中作弊。趙某2安排的工作，他是老板，我也不敢不聽啊，我就是個打工的，老板讓干什么我就干什么唄。平時我們哪說的一句不對就罵我們，我總挨罵，然后到現(xiàn)在我的工資還沒給我呢，我是生氣也不敢吱聲。我和白楊取出來的這100多只鴿子也是信鴿，當(dāng)時從鴿舍取出來的鴿子，沒放到信鴿車上而是拉走了，一直到我和白楊取鴿子拿到南山放，我就意識到趙某2可能要作弊。讓這100多只鴿子不在真正的放飛點放飛，而是走捷徑。因為當(dāng)時我放鴿子的時候在對講機內(nèi)還被趙某2罵來著。當(dāng)時趙某2肯定在留意比賽飛回去的鴿子了，趙某2罵我說我從籠子里放出來的鴿子都是一家的，如果都是一家的鴿子就容易被看出來有事。趙某2跟我說：你手真他媽臭，抓的鴿子都是一家的。我快放完的時候趙某2上山了，趙某2上山的時候還將剩下的鴿子足環(huán)拆開查足環(huán)號來的，查詢出來如果是一家鴿子就別連上一起放，分開放，防止被發(fā)現(xiàn)作弊?，F(xiàn)場有裁判。我不知道怎么拿出來的，我當(dāng)時在看大門。賽后我聽趙某2提過，這個微機員就是會更改系統(tǒng)的，如果不能更改系統(tǒng)就不能作弊。
17、前科劣跡查詢及審核記錄，證明被告人王某某無前科劣跡。
以上證據(jù)，均經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證，本院均依法予以確認，在本院審理期間，上訴人王某某及其辯護人未向本院提交新的證據(jù)，本案事實清楚，證據(jù)確實充分。
本院認為，上訴人王某某以非法占有為目的，在信鴿比賽過程中，按照老板趙某2的要求，在綏中縣西電子鎮(zhèn)雙李村附近放飛作弊信鴿，使作弊信鴿獲得名次進入獲獎名單，以此方法欺騙參賽鴿友，不履行給付獎金的承諾，其行為構(gòu)成合同詐騙罪且數(shù)額特別巨大，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
關(guān)于上訴人王某某及其辯護人所提，原判對其量刑過重，其愿意認罪悔罪，請求對其從輕處罰的上訴理由及辯護意見。經(jīng)查，根據(jù)本案查明的事實，本案是一起存在明顯分工和上下級關(guān)系的合同詐騙犯罪。同案罪犯趙某2系本案犯罪的組織者，策劃者；同案罪犯徐某2積極參與策劃實施作弊并負責(zé)挑選用于作弊的信鴿、同案罪犯魏某、范某、王某6、陳某3等人負責(zé)制作、更換比賽信鴿所使用的電子腳環(huán)。上訴人王金峰作為受趙某2雇傭的做零工的工作人員，服從趙某2的安排放飛信鴿，其并未參與研究如何使用信鴿作弊的準(zhǔn)備實施工作。也并不完全明知趙某2讓其放飛的信鴿的電子腳環(huán)已經(jīng)更換，僅是在放信鴿的過程中根據(jù)釋放信鴿的地點認識到趙某2可能要實施作弊行為，其雖幫助趙某2實施了詐騙犯罪，但并未獲得任何犯罪收益，其賺取的僅是打零工的工資收益。本案案發(fā)后，王某某主動到公安機關(guān)投案自首并如實供述了其作案過程，雖對其行為性質(zhì)有所辯解，但在本院審理過程中，經(jīng)明法釋理能夠認罪悔罪并愿意積極繳納罰金，具有悔改表現(xiàn)。因其在共同犯罪中起次要作用并具有自首情節(jié)，可依法對其減輕處罰，故對此上訴理由及辯護意見，依法予以支持。
綜上，原判認定事實清楚、證據(jù)確實充分，審判程序合法，但根據(jù)刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則及被告人王某某在共同犯罪中的地位、作用及認罪悔罪表現(xiàn)，經(jīng)綏中縣司法局調(diào)查評估，對王某某可適用社區(qū)矯正，故可依法對其適用緩刑。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第二項、《中華人民共和國刑法》第二百二十四條、第二十五條、第二十七條、第六十七條、第七十二條、第七十三條之規(guī)定，判決如下：
一、維持興城市人民法院（2021）遼1481刑初136號刑事判決對被告人王某某的定罪部分，即被告人王某某犯合同詐騙罪；
二、撤銷興城市人民法院（2021）遼1481刑初136號刑事判決對被告人王某某的量刑部分，即判處被告人王某某有期徒刑三年，并處罰金人民幣10000元；（已繳納于本院）
三、改判上訴人王某某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣10000元。（緩刑考驗期自判決確定之日起計算）
本判決為終審判決。
審 判 長 尹 淼
審 判 員 劉丹紅
審 判 員 薛春來
二〇二一年十二月十四日
法官助理 賈 霄
書 記 員 丁慧美
