案??由 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品
案??號 （2021）皖17刑終67號
安徽省青陽縣人民法院審理安徽省青陽縣人民檢察院指控原審被告人吳某某1、程某某2、何謀謀3犯販賣毒品罪一案，于2021年3月30日作出（2021）皖1723刑初第13號刑事判決，宣判后，原審被告人吳某某1、程某某2、何謀謀3不服，提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案。經(jīng)過閱卷，訊問上訴人（原審被告人）吳某某1、程某某2、何謀謀3，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為案件事實(shí)清楚，決定不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院經(jīng)審理查明：2020年7月至9月,被告人吳某某1為謀取暴利購進(jìn)毒品（甲基苯丙胺）后,以1500元或1800元“一個(gè)”（約0.8克）的價(jià)格販賣給吸毒人員葉某、黃某等人,吳某某1先后22次向葉某販賣毒品約10余克,向黃某販賣毒品1次,約0.8克。2020年9月28日,被告人程某某2與吳某某1一起以販賣為目的,駕車到武漢漢陽火車站附近購買毒品,其中程某某2出資8000元,在返回池州的途中被抓獲歸案,民警從吳某某1攜帶的挎包內(nèi)查獲兩包疑似毒品白色晶體。
被告人何謀謀3系吳某某1女友,其幫助吳某某1進(jìn)行毒品交易,將毒品交給吸毒人員葉某并收取毒資,向吸毒人員黃某索要拖欠的毒資,為吳某某1販賣毒品行為提供幫助。
經(jīng)池州市公安司法鑒定中心鑒定,被查獲的兩包白色晶體中均檢出甲基苯丙胺成分。
經(jīng)青陽縣市場監(jiān)督檢驗(yàn)所稱重,查獲的兩包疑似毒品白色晶體分別重49.2463克、49.0254克。
上述事實(shí)，由公訴機(jī)關(guān)提供的下列證據(jù)證明：
1.物證銀行卡三張、手機(jī)一部（土豪金蘋果5Ｓ）、棕色挎包一只、吸毒工具三個(gè)（玻璃鍋一個(gè)、塑料管兩個(gè)）身份證一張（吳某某1）、冰壺一只，汽車一部（皖ＲＲ××××白色越野車）。
2.書證
（1）受案登記表、立案決定書，證明案件的立案情況。
（2）扣押決定書、扣押清單、發(fā)還清單。證明：從吳某某1處扣押現(xiàn)金人民幣2000元、銀行卡三張（農(nóng)行尾號5179、郵政尾號3122、建行尾號9134）、疑似毒品晶體兩袋（1號袋毛重50.43克、2號袋毛重50.19克）、手機(jī)一部（土豪金蘋果5S）、棕色挎包一只、吸毒工具三個(gè)（玻璃鍋一只、塑料管兩根）、黑色塑料袋一只、吳某某1身份證一張。
程某某2處扣押銀行卡一張（農(nóng)村信用社尾號0452）、手機(jī)一部（華為、橙色）、汽車一部（皖ＲＲ××××白色越野車）、現(xiàn)金人民幣952元。
何謀謀3處扣押現(xiàn)金人民幣12000元+5000元（交青陽縣會(huì)計(jì)核算中心15900元，何謀謀3檢查身體需要發(fā)還1100元）、冰壺一個(gè)。
（3）身份信息查詢。證明：吳某某1、程某某2、何謀謀3等人的自然人身份信息。
（4）前科查詢，證明各被告人的前科情況。
（5）抓獲經(jīng)過。證明：2020年9月28日晚20時(shí)許，青陽縣公安局民警在池州市貴池區(qū)××附近將吳某某1、何謀謀3抓獲，在池州市貴池區(qū)××村收費(fèi)口處將程某某2抓獲。
（6）尿液提取筆錄、吸毒檢測結(jié)果、現(xiàn)場檢測報(bào)告書、尿液檢測結(jié)果告知筆錄。證明：2020年9月29日9時(shí)40分，提取程某某2的尿液，經(jīng)甲基安非他明試劑進(jìn)行檢測，檢測結(jié)果呈陽性。程某某2新鮮尿液檢測結(jié)果為陽性。
（7）微信交易明細(xì)。證明：2020年7月9日至9月5日，葉某與吳某某1微信交易明細(xì)，葉某22次向吳某某1轉(zhuǎn)賬共計(jì)30100元。
3.被告人的供述與辯解
（1）吳某某1的供述與辯解。證明：2020年9月28日，吳某某1、程某某2幫“小章”去武漢漢陽火車站附近小區(qū)帶兩袋冰毒回池州。當(dāng)時(shí)在車子里面吳某某1和程某某2都看了一眼小章給的東西,是兩袋子冰毒。在回池州的路上程某某2自制一個(gè)簡易吸毒工具吸食帶回的毒品。吳某某1在快到池州的收費(fèi)站應(yīng)急車道下車,走水泥路經(jīng)鳳凰嶺小區(qū)到黃埔中學(xué)附近租住的房子，途中被民警抓獲，從其隨身攜帶的皮包里搜查出兩包冰毒及吸毒工具。
（2）程某某2的供述與辯解。證明：程某某2通過劉棟認(rèn)識吳某某1，其幫吳某某1在杏花村高速路口租了房子，其知道吳某某1吸毒。2020年8月中旬，吳某某1先后兩次讓程某某2開車帶其去青陽，吳某某1均支付100元車費(fèi)。2020年9月12日，吳某某1讓程某某2送其去武漢，程某某2送其去武漢漢陽火車站，吳某某1給了2000元車費(fèi)，其辯解當(dāng)時(shí)不知道吳某某1販毒。程某某2還送吳某某1到青陽來過一趟,廟前那邊一趟，都是晚上十一二點(diǎn)過來的,吳某某1包車過來每次都給100元。程某某2送他到這邊來幫他收了一筆錢,一次是1800元,一次是1900元,都是通過程某某2的手機(jī)支付寶掃碼收款的。
因吳某某1與劉棟關(guān)系鬧得不好，想把劉棟撇開，故邀約程某某2一起販毒，吳某某1跟程某某2說從武漢拿毒品500元一克，可以賣到2000元一克，一個(gè)月就能掙80000元。程某某2出資8000元，吳某某1承諾進(jìn)貨、出貨不需要操心，吳某某1先賣程某某2的貨再賣自己的貨。
（3）何謀謀3的供述與辯解。證明：何謀謀3與吳某某1是男女朋友關(guān)系，2020年9月20日左右搬到黃埔中學(xué)附近租住的房子里共同居住。2020年8月6日，吳某某1因吸毒被行政拘留，此時(shí)何謀謀3知道吳某某1吸毒。大概9月份，吳某某1兩次讓其給一個(gè)女人打電話，一次是吳某某1在打牌，他給了何謀謀3一個(gè)餐巾紙包的緊緊的東西，然后那個(gè)女的給吳某某1手機(jī)打電話，何謀謀3接的。在超市的附近，何謀謀3把紙包的東西給了她，她給了大概500元左右。還有一次，吳某某1酒喝多了，喊何謀謀3用吳某某1的手機(jī)打電話給她，要欠的錢，那個(gè)女的說把吳某某1的名字告訴她，何謀謀3讓吳某某1醒了以后跟她講。
那天晚上八點(diǎn)多鐘,何謀謀3又接到吳某某1的電話,讓送點(diǎn)錢給他,他說他在黃埔中學(xué)馬路邊上等著我(意思是很急)。何謀謀3拿了5000元出來(褲子里面一共17000元,其中15000元是吳某某1的)。何謀謀3出門走到馬路邊上的時(shí)候,打電話給他,剛和他碰面還沒來得及把這5000元拿給他,就被民警抓獲了。
3.證人證言
（1）葉某的證言。證明：2020年7、8月份吳某某1主動(dòng)聯(lián)系葉某，問其現(xiàn)在還吸不吸毒,如需要買毒品就找他。在那之后,葉某吸食毒品都是找吳某某1購買。2020年7月份到9月底大概買了十幾次,每次基本上拿“一個(gè)”,“一個(gè)”大概有兩個(gè)大拇指甲蓋那么大,小的透明塑料袋包裝,具體重量不清楚,都是冰毒。開始是1500元“一個(gè)”,大概8月份吳某某1被貴池公安行政拘留以后就是1800元“一個(gè)”了。購買毒品都是葉某先打電話給吳某某1,約一個(gè)地方見面交易,吳某某1只收現(xiàn)金。交易地點(diǎn)有馬衙加油站附近的路邊、318國道往貴池方向走靈芝加油站前面那個(gè)大加油站的路邊、池州火車站就是上海城附近那個(gè)廣場的路邊。有一次，吳某某1把毒品送到青陽福源居葉某家。他是坐一輛白色的越野車來的,開車的是一個(gè)年輕男子。
吳某某1有一個(gè)相好的,叫何謀謀3。有兩次葉某是和何謀謀3交易的。2020年7月份，葉某第一次向吳某某1購買毒品時(shí),吳某某1帶著何謀謀3一起請葉某在馬衙加油站對面的一家飯店吃飯。2020年8月份，葉某向吳某某1購買毒品，和何謀謀3進(jìn)行毒品交易兩次。一次是晚上葉某打電話給吳某某1說想買毒品,約好在318國道附近通往馬衙街上的小路路邊,何謀謀3騎一輛電瓶車過來,葉某拿了1500元現(xiàn)金給何謀謀3,何謀謀3從電瓶車簍子拿出了一個(gè)餐巾紙包起來的“一個(gè)”冰毒給葉某。另一次是下午葉某打電話給吳某某1要購買毒品，吳某某1說他在馬衙一家小超市打麻將,叫葉某過去找,葉某坐出租車到了馬衙街附近,其按照吳某某1的指示找到了那家小超市,何謀謀3在超市外面站著等葉某，葉某拿出1000元現(xiàn)金給何謀謀3,何謀謀3就從她騎得電瓶車簍子里面拿出了一個(gè)餐巾紙包起來的冰毒給葉某。
（2）黃某的證言。證明：黃某得知貴池的老五（吳某某1）賣毒品，吳某某1的手機(jī)號碼為×××97。2020年9月底的一天晚上，黃某打電話從吳某某1處購買冰毒，吳某某1要是1800一個(gè)，由于怕跑路，就沒有拿。次日下午，吳某某1說可以送來，下午三四點(diǎn)，吳某某1將毒品送到黃某十字路家中，毒品是放一個(gè)空的香煙盒子里白色小塑料袋裝著，黃某身上錢不夠，說晚上再轉(zhuǎn)給他，后吳某某1把卡號給了黃某。當(dāng)天晚上十一、二點(diǎn)，錢還沒有轉(zhuǎn)過去，黃某接到老五的電話，但是一個(gè)女的聲音，問黃某錢怎么還沒轉(zhuǎn)過去，黃某說吳某某1只給了卡號沒給賬戶名稱轉(zhuǎn)不過去，讓把老五全名發(fā)過去，她說老五喝多了在睡覺，等他睡醒。聽葉某說這個(gè)女的是老五的姘頭，有幾次她從老五那里購買毒品，老五的姘頭騎車將毒品送給葉某。吳某某1沒有發(fā)名字，之后又打電話給黃某，黃某說吳某某1賣的毒品是黃的，味道太沖了。第二天晚上20點(diǎn)左右，吳某某1給黃某打電話說又拿到貨了，這次的毒品不是黃色的，沒有怪味了，之后一直沒有接到吳某某1電話。
（3）程某的證言。證明：2020年9月28日上午，程某某2打電話給程某，讓程某跑一趟武漢，給2000元的跑路費(fèi)。程某問程某某2去武漢干什么，程某某2說是拿貨，具體干什么事情不說，程某知道程某某2吸毒，之前在外面玩的，估計(jì)去武漢是拿毒品，故不愿意去。
4.檢查筆錄
（1）檢查筆錄。證明：2020年9月28日20時(shí)許,民警在池州市貴池區(qū)××村高速收費(fèi)站將涉嫌販賣毒品的駕駛皖ＲＲ××××白色汽車的程某某2抓獲,并對車輛進(jìn)行檢查,在副駕駛上發(fā)現(xiàn)952元現(xiàn)金,在中間儲(chǔ)物盒內(nèi)發(fā)現(xiàn)一張安徽農(nóng)金的銀行卡（尾號0452）對車內(nèi)其他位置未發(fā)現(xiàn)涉案物品。
（2）檢查筆錄。證明：2020年9月28日8時(shí)40分許,民警在池州市貴池區(qū)××門口附近將涉嫌販賣毒品的被告人吳某某1抓獲,在其身上和隨身攜帶的棕色挎包進(jìn)行檢查,在吳某某1身上發(fā)現(xiàn)一部土豪金蘋果5Ｓ手機(jī),在挎包內(nèi)發(fā)現(xiàn)一個(gè)黑色塑料手提袋,打開塑料袋發(fā)現(xiàn)兩袋白色透明塑料袋包裝的疑似毒品晶體（編為1號和2號）,現(xiàn)場進(jìn)行稱重,1號疑似毒品晶體毛重為50.43克,2號疑似毒品晶體毛重為50.19克,在挎包內(nèi)有一個(gè)錢包,錢包內(nèi)有吳某某1本人身份證一張和三張銀行卡。
（3）辨認(rèn)筆錄。證明：黃某辨認(rèn)出將毒品出售給她的老五。
（4）搜查證、搜查筆錄。證明：2020年9月28日22時(shí)00分民警對何謀謀3、吳某某1位于池州市貴池區(qū)××附近的出租房住所進(jìn)行搜查。在其住處一條褲子口袋內(nèi)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金12000元，何謀謀3將身上攜帶的5000元交出。
5.鑒定意見
（1）青陽縣市場監(jiān)督檢驗(yàn)所凈含量計(jì)量檢驗(yàn)報(bào)告。證明：經(jīng)檢驗(yàn)，青陽縣公安局刑事偵查大隊(duì)送檢的白色晶體，一號重量為：49.2463g；二號重量為：49.0254g
（2）池州市公安司法鑒定中心毒品檢驗(yàn)報(bào)告，證明送檢的白色晶體檢出甲基苯比丙胺成分。
6.電子證據(jù)光盤、光盤制作筆錄。證明：2020年9月28日晚20時(shí)許,民警帶領(lǐng)何謀謀3對吳某某1和何謀謀3二人在安徽省池州市貴池區(qū)××房進(jìn)行搜查,全程錄像。
以上證據(jù)，均經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，對相互印證部分，該院予以認(rèn)定。
針對被告人提出的辯解和辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見，根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù)，該院評判意見如下：
1、關(guān)于程某某2行為定性問題。經(jīng)查：被告人程某某2明知吳某某1去武漢進(jìn)行毒品交易而駕車護(hù)送，且提供毒資默認(rèn)獲取毒品交易利潤，其行為客觀上為被告人吳某某1為販賣而購買毒品的販毒行為提供了幫助，依法構(gòu)成販賣運(yùn)輸毒品罪。鑒于其在共同犯罪中其次要輔助作用，可認(rèn)定為從犯。
2、關(guān)于何謀謀3參與犯罪的主觀明知認(rèn)定問題。證人葉某、黃某的證言均證明何謀謀3參與了毒品交易；何謀謀3的供述和搜查筆錄證明，在吳某某1毒品交易后攜帶毒品途中，何謀謀3按其要求為其送錢。何謀謀3辯解在向黃某索款時(shí)不知道是在索取毒資，發(fā)現(xiàn)對方是個(gè)女人而生氣掛斷電話。該辯解與黃某證言不相符；另外，何謀謀3也曾受吳某某1安排與吸毒女子葉某當(dāng)面交易，其向黃某也同樣是索取交易款，因生氣掛斷電話的辯解不合常理。被告人何謀謀3受吳某某1安排給葉某送餐巾紙包裹物收取大筆現(xiàn)金；其向黃某索款時(shí)不愿透露吳某某1的真實(shí)姓名，上述可疑行為均可印證證人葉某、黃某的證言，證明其為吳某某1的毒品交易提供了幫助。相關(guān)辯解不能成立，該院不予采信。
一審法院認(rèn)為：被告人吳某某1非法販賣運(yùn)輸毒品；被告人程某某2明知他人販賣毒品而幫助其運(yùn)輸并提供毒資，涉案毒品數(shù)量大，其行為均已構(gòu)成販賣運(yùn)輸毒品罪；被告人何謀謀3明知他人販賣毒品而提供幫助，數(shù)量大，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪。被告人程某某2、何謀謀3系從犯，應(yīng)從輕、減輕處罰；被告人吳某某1、程某某2到案后如實(shí)供述了自己的主要犯罪事實(shí)，屬坦白，可從輕處罰；三被告人自愿認(rèn)罪，可酌情從輕處罰；被告人吳某某1、程某某2有前科，可酌情從重處罰。據(jù)此，根據(jù)各被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度以及悔罪表現(xiàn)，原判依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第二款第（一）項(xiàng)、第七款，第二十五條第一款，第二十七條，第六十七條第三款，第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人吳某某1犯販賣運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十五年，并處沒收財(cái)產(chǎn)十萬元。二、被告人程某某2犯販賣運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑八年九個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)三萬元。三、被告人何謀謀3犯販賣毒品罪，判處有期徒刑六年九個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)二萬元。四、對本案犯罪分子違法所得的一切財(cái)物予以追繳；對本案扣押的毒品和皖ＲＲ××××白色越野車一部等供犯罪所用的本人財(cái)物予以沒收。
吳某某1上訴提出：其購買毒品主要自己吸食，查獲的毒品純度較低，也沒有出售，社會(huì)危害性較小，原判量刑過重，請求二審法院依法改判。
程某某2上訴提出：2020年9月28日其與吳某某1駕車去武漢，不知道是干什么事，其不清楚吳某某1是去購買毒品，其也沒有獲利；其給吳某某1的8000元是借款，不是購買毒品的資金；請求二審法院對其減輕處罰。
何謀謀3上訴提出：一、本案認(rèn)定上訴人明知吳某某1販賣毒品并為吳某某1販賣毒品提供幫助事實(shí)不清，證據(jù)不足：上訴人替吳某某1給葉某送過一次毒品，但上訴人并不知道送的是毒品；上訴人幫吳某某1打電話給黃某要錢，但不清楚是索要毒資；二、上訴人具有坦白情節(jié)，原判量刑過重，請求二審法院對上訴人減輕處罰。辯護(hù)人提出與上訴理由基本一致的辯護(hù)意見。
經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定2020年7月至9月,被告人吳某某1先后22次向葉某販賣毒品約10余克,向黃某販賣毒品1次,約0.8克；2020年9月28日,與被告人程某某2以販賣為目的,駕車到武漢購買毒品,其中程某某2出資8000元,在返回池州的途中被抓獲歸案,民警從吳某某1攜帶的挎包內(nèi)查獲甲基苯丙胺共計(jì)98.2717克的事實(shí)，有經(jīng)一審?fù)徟e證質(zhì)證并在一審判決書中列明的相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，二審期間，上訴人（原審被告人）吳某某1、程某某2未提供新的證據(jù)，對原判認(rèn)定吳某某1、程某某2販賣毒品的事實(shí)本院予以確認(rèn)。
上訴人（原審被告人）何謀謀3明知吳某某1販賣毒品，先后兩次幫其送毒品給吸毒人員葉某并收取大額毒資，打電話向吸毒人員黃某索要拖欠的毒資，此節(jié)事實(shí)有葉某、黃某的證言予以證實(shí)，有上訴人吳某某1一審?fù)徆┦觥⒑沃\謀3在審查起訴階段的供述相印證，足以證實(shí)。
本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）吳某某1販賣運(yùn)輸甲基苯丙胺，共計(jì)109.0717多克，數(shù)量大，其行為構(gòu)成販賣運(yùn)輸毒品罪；上訴人（原審被告人）程某某2與吳某某1共同以販賣為目的購買運(yùn)輸甲基苯丙胺計(jì)98.2717克，數(shù)量大，其行為構(gòu)成販賣運(yùn)輸毒品罪；上訴人（原審被告人）何謀謀3明知他人販賣毒品而提供幫助，其行為構(gòu)成販賣毒品罪。上訴人吳某某1系吸毒人員，其購買并現(xiàn)場查獲的毒品數(shù)量應(yīng)計(jì)入其販賣毒品的數(shù)量，其販賣運(yùn)輸毒品數(shù)量大，依法應(yīng)判處十五年以上有期徒刑，無法定減輕處罰情節(jié)，原判對其判處十五年有期徒刑適當(dāng)，對其上訴所提原判量刑過重等意見本院不予采納；對程某某2上訴所提其不知道吳某某1去武漢是購買毒品及其給吳某某1的8000元是借款等上訴意見，經(jīng)查：程某某2供述之前吳某某1提供過毒品給其吸食，吳某某1跟其講過從武漢拿毒品500元一克，可以賣到2000元一克，讓其拿一點(diǎn)錢給他一起去拿貨，賺錢帶其分，其心里就默認(rèn)了，就拿了8000元給吳某某1，故其此節(jié)上訴意見不能成立，本院不予采納；對何謀謀3及其辯護(hù)人所提原判認(rèn)定上訴人明知吳某某1販賣毒品并為吳某某1販賣毒品提供幫助事實(shí)不清，證據(jù)不足的意見，經(jīng)查：葉某證言證實(shí)何謀謀3兩次幫吳某某1給其送毒品，有黃某的證言相印證；何謀謀3供述其知曉吳某某1吸毒并懷疑吳某某1販毒，其受吳某某1安排將用餐巾紙包的緊緊的東西交給葉某并收取大額現(xiàn)金，其向黃某索款時(shí)不愿提供吳某某1姓名等信息，上述證據(jù)可認(rèn)定上訴人何謀謀3明知吳某某1販賣毒品，兩次幫其送毒品給葉某并收取大額毒資，打電話向黃某索要拖欠的毒資的事實(shí)，其為上訴人吳某某1販賣毒品提供幫助，構(gòu)成販賣毒品罪的共犯；但并無證據(jù)證明上訴人何謀謀3參與吳某某1其他販賣運(yùn)輸毒品犯罪，故對上訴及辯護(hù)意見的合理部分本院予以采納，上訴人何謀謀3參與販賣少量毒品，對其在三年以下有期徒刑幅度內(nèi)結(jié)合其從犯等情節(jié)予以量刑；綜上，原判認(rèn)定上訴人吳某某1、程某某2犯販賣運(yùn)輸毒品罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，但認(rèn)定上訴人何謀謀3參與吳某某1所涉全部販賣運(yùn)輸毒品犯罪證據(jù)不足，上訴人何謀謀3對其參與的毒品犯罪負(fù)責(zé)。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持青陽縣人民法院（2021）皖1723刑初13號刑事判決第一、二、四項(xiàng)；
二、撤銷青陽縣人民法院（2021）皖1723刑初13號刑事判決第三項(xiàng)；
三、上訴人（原審被告人）何謀謀3犯販賣毒品罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年9月29日起至2023年3月28日止。）
本判決為終審判決。
審 判 長 吳 劍
審 判 員 李鄭傳
審 判 員 鞏志俊
二〇二一年五月二十四日
法官助理 王 群
書 記 員 丁園芳
