2023-05-1-374-001
梁某勛販賣淫穢物品牟利案
——網(wǎng)絡(luò)云盤中淫穢物品的數(shù)量認(rèn)定及量刑
關(guān)鍵詞：刑事 販賣淫穢物品牟利罪 數(shù)量認(rèn)定 量刑 網(wǎng)絡(luò)云盤
基本案情
2015年4月，被告人梁某勛在淘寶網(wǎng)上開(kāi)設(shè)網(wǎng)店，經(jīng)銷相關(guān)軟件和供他人進(jìn) 行網(wǎng)上信息存儲(chǔ)、讀取、下載的云盤。2015年5月11日，梁某勛在該網(wǎng)店以28.8元的價(jià)格向章某某出售了含有視頻、圖片資源的百度云盤。經(jīng)鑒定，該云 盤內(nèi)所含的視頻906部、圖片24張屬淫穢物品。2015年5月間，梁某勛通過(guò)該網(wǎng) 店向顏某等19人銷售含有視頻、圖片的百度云盤，獲利9,000余元。公安機(jī)關(guān)對(duì) 上述云盤中所含的視頻、圖片進(jìn)行抽樣提取，經(jīng)鑒定，所含的視頻316部、圖片 24張屬淫穢物品。
浙江省安吉縣人民法院于2017年5月10日作出（2016）浙0523刑初18號(hào)刑事 判決，以被告人梁某勛犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑十年，并處罰金 一萬(wàn)元。一審宣判后，被告人梁某勛提出上訴。浙江省湖州市中級(jí)人民法院于 2017年9月7日作出（2017）浙05刑終144號(hào)刑事判決，維持安吉縣人民法院（2016）浙0523刑初18號(hào)刑事判決對(duì)上訴人梁某勛販賣淫穢物品牟利罪的定罪 部分，撤銷量刑部分；判決上訴人梁某勛犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒 刑四年，并處罰金一萬(wàn)元。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：通過(guò)一次點(diǎn)擊打開(kāi)后連續(xù)播放或顯示的淫穢視頻，不 論時(shí)間長(zhǎng)短、字?jǐn)?shù)多少，均應(yīng)計(jì)為一份；淫穢圖片一張為一份。梁某勛以牟利 為目的，利用網(wǎng)絡(luò)向他人販賣內(nèi)含淫穢視頻、圖片的云盤，情節(jié)嚴(yán)重，其行為 已構(gòu)成販賣淫穢物品牟利罪。綜合考慮梁某勛販賣淫穢物品的時(shí)間、數(shù)量、次 數(shù)、非法獲利、傳播范圍等具體情況，不宜認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。二審期間，上訴人梁某勛的家屬代為退繳違法所得人民幣9 000元，酌情從輕處罰。故 二審法院依法作出上述判決。
裁判要旨
認(rèn)定販賣淫穢物品的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)是淫穢視頻文件的個(gè)數(shù)，而非淫穢視頻載體的個(gè)數(shù)。網(wǎng)絡(luò)云盤本身并非文件，而是文件的存儲(chǔ)中介和載體，應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)云盤中實(shí)際存儲(chǔ)的淫穢視頻文件數(shù)量來(lái)認(rèn)定販賣淫穢物品的數(shù)量。
販賣含有淫穢電子信息的網(wǎng)絡(luò)云盤類案件應(yīng)當(dāng)充分考慮案件的各種情節(jié),綜合評(píng)估社會(huì)危害性，恰當(dāng)量刑。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》第二條明確規(guī)定，對(duì)利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利案件，量刑時(shí)，不應(yīng)單純考慮制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的數(shù)量，還應(yīng)充分考慮傳播范圍、違法所得、行為人一貫表現(xiàn)以及淫穢電子信息、 傳播對(duì)象是否涉及未成年人等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，恰當(dāng)裁量刑罰，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。如行為人具有利用網(wǎng)絡(luò)云盤傳播淫穢電子信息范圍廣、獲利多或者有前科等嚴(yán)重情節(jié)的，仍可判處重刑。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第363條第1款、第67條第3款、第52條、第53條第 1款、第64條
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第236條第1款第2項(xiàng)
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、 聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若 干問(wèn)題的解釋（一）》第1條第1款第1項(xiàng)
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、 聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若 干問(wèn)題的解釋（二）》
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、 傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》
一審：浙江省安吉縣人民法院（2016）浙0523刑初18號(hào)刑事判決（2017年 5月10日）
二審：浙江省湖州市中級(jí)人民法院（2017）浙05刑終144號(hào)刑事判決 （2017年9月7日）
蘇義飛：《刑事審判參考》收錄本案，請(qǐng)看《［第1351號(hào)］網(wǎng)絡(luò)云盤中淫穢物品的數(shù)量認(rèn)定及量刑》
