2023-02-1-068-002
黃某輝、鐘某州銷售假藥案
——中藥中非法摻入西藥，冒充純中藥銷售行為的定性
關(guān)鍵詞：刑事 銷售假藥罪 西藥成分 冒充純中藥制劑
基本案情
2020年4月至2022年5月間，被告人黃某輝以營利為目的，在明知“復(fù)方川 羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”（又名“CO風濕骨痛寧膠囊”）系假藥的 情況下，仍通過微信從他人處購進上述假藥，并在微信上以至少30元/瓶的價格 銷售給李某嬌、被告人鐘某州等人，銷售金額達61萬余元，違法所得25萬余元 。2022年5月26日民警在黃某輝處查扣“復(fù)方川羚定喘膠囊”3瓶，同年9月17日 民警查扣被黃某輝丟棄的假藥379瓶、標簽若干。
2021年8月至2022年2月間，被告人鐘某州以營利為目的，在明知“甲茸壯 骨通痹膠囊”系假藥的情況下，仍從被告人黃某輝處購進上述假藥，并在微信 上以50元/瓶的價格銷售給白某珊等人，銷售金額1.3萬余元，違法所得0.8萬余 元。2022年5月26日，民警從鐘某州處查扣“甲茸壯骨通痹膠囊”1瓶、無標簽 藥品9瓶。
經(jīng)浙江省食品藥品檢驗研究院檢測，“復(fù)方川羚定喘膠囊”中含有茶堿、 馬來酸氯苯那敏等成分；“甲茸壯骨通痹膠囊”中含有阿司匹林、氨基比林、 雙氯芬酸鈉、吲哚美辛、對乙酰氨基酚、布洛芬等成分。經(jīng)嘉興市市場監(jiān)督管 理局認定，“復(fù)方川羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”均為假藥。
浙江省嘉興市海鹽縣人民法院于2022年11月18日以（2022）浙0424刑初260號刑事判決，認定被告人黃某輝犯銷售假藥罪，判處有期徒刑十年六個月,并處罰金人民幣一百二十五萬元；鐘某州犯銷售假藥罪，判處有期徒刑十個 月，并處罰金人民幣二萬八千元。宣判后，黃某輝提出上訴。浙江省嘉興市中 級人民法院于2023年4月10日以（2023）浙04刑終21號刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認為：本案爭議焦點為二被告人的行為是否構(gòu)成銷售假藥罪 。本案中，相關(guān)產(chǎn)品標注了功能主治、用法用量，并明示治療哮喘或風濕骨痛 等疾病，符合《中華人民共和國藥品管理法》關(guān)于藥品的定義，屬于藥品。但 黃某輝的上家供述涉案“復(fù)方川羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”均系私自 配制，產(chǎn)品標簽可混用，如“復(fù)方川羚定喘膠囊”又可用“高效咳喘王膠囊”標簽，“甲茸壯骨通痹膠囊”又可用“骨痛寧膠囊”“復(fù)方風濕骨痛寧膠囊 ”“CO風濕骨痛寧膠囊”等標簽，標簽和包裝瓶一般分開發(fā)給下家，由下家具 體銷售給客戶時再自行張貼，黃某輝、鐘某州等人的供述亦可予以佐證。同時 ，涉案藥品并無合法注冊信息，未標注明確的廠名廠址，也沒有所標河南省臺 前縣風濕哮喘病研究所、河南省風濕哮喘病診療中心的藥品生產(chǎn)企業(yè)注冊信息 ，所標藥品批準文號亦不符合格式。
二被告人均非醫(yī)藥專業(yè)人士，也不在醫(yī)療機構(gòu)工作，不具備銷售藥品相關(guān) 資質(zhì)，并不能為從其處購買藥品的客戶提供科學有效的用藥指導(dǎo)，對于消費者 而言，產(chǎn)品標簽或說明書系宣傳、了解以及使用涉案藥品的關(guān)鍵載體。例如，“復(fù)方川羚定喘膠囊”及其他可混用的標簽或說明書記載該制劑是在祖?zhèn)髅?nbsp;方的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)代中醫(yī)學，經(jīng)過長期臨床實踐，選用川貝、羚羊角、人參 、蛤蚧、靈芝、冬蟲夏草等多種藥材，經(jīng)現(xiàn)代科學加工而成，可治療哮喘、咳 嗽等系列疾病，并特別提示系祖?zhèn)髅胤?，網(wǎng)上無法查到資料，如需購買應(yīng)與本 地經(jīng)銷商聯(lián)系?！凹兹讐压峭ū阅z囊”及其他可混用的標簽或說明書則記載該 制劑是中醫(yī)師在祖?zhèn)鳌肮峭瓷ⅰ钡幕A(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)代中醫(yī)學，經(jīng)過長期臨床實 踐，選用鹿茸、鱉甲、刺川烏、狗脊或人參、血竭、全蝎、白花蛇、曼陀羅、 透骨草、土元等多種藥材加工而成，并標注“國家中藥保護品種”，聲稱可治 療風濕疼痛類疾病。涉案藥品標簽及說明書均明示主要成分為各種中藥材，出 自祖?zhèn)髅胤?，研發(fā)人員為中醫(yī)師，未提到西藥成分。雖然成分標注末尾有“等 ”字樣，但標注成分均顯示為中藥材，其刻意營造并向消費者傳達的信息明確 ，即相關(guān)產(chǎn)品為純中藥制劑而非西藥或中西藥混合制劑。經(jīng)檢測，涉案“復(fù)方 川羚定喘膠囊”檢出茶堿、馬來酸氯苯那敏等成分，“甲茸壯骨通痹膠囊”檢出氨基比林、阿司匹林、布洛芬、雙氯芬酸鈉、吲哚美辛、對乙酰氨基酚等成 分，相關(guān)西藥成分具有其宣稱的治療哮喘或者鎮(zhèn)痛止疼功效，為涉案藥品的實 際成分，但在標簽或說明書中均未標示。
綜上，涉案藥品打著祖?zhèn)髅胤降幕献樱俺浼冎兴幹苿ν怃N售，不僅影 響疾病的治療效果，還給用藥安全和人體健康帶來重大安全隱患，符合《中華 人民共和國藥品管理法》第98條規(guī)定的假藥，即“以他種藥品冒充此種藥品”情形，并經(jīng)地市級藥品監(jiān)督管理部門認定為假藥，應(yīng)以銷售假藥罪定罪處罰。
裁判要旨
1.將含有西藥成分的藥品冒充純中藥制劑對外進行銷售，系“以他種藥品冒充此種藥品”，應(yīng)以銷售假藥罪定罪處罰。
2.對“冒充純中藥制劑進行銷售”的認定，應(yīng)結(jié)合被告人的供述、藥品來源、藥品包裝標簽或說明書標注的藥物成分信息、檢驗檢測報告、假藥認定書等，予以綜合判定。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第141條第1款 《中華人民共和國藥品管理法》第98條
一審：浙江省嘉興市海鹽縣人民法院（2022）浙0424刑初260號刑事判決 （2022年11月18日）
二審：浙江省嘉興市中級人民法院（2023）浙04刑終21號刑事裁定 （2023年4月10日）
