《刑事審判參考》（2016 年 9 月·總第 104 集 ）
［第1108號(hào)］郭某1、黃某2盜竊，掩飾、隱瞞犯罪所得案-與盜竊犯罪分子事前通謀的收贓行為如何定性
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一、主要問(wèn)題
與盜竊犯罪分子事前通謀的收贓行為，應(yīng)如何定性?
二、裁判理由
本案主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于被告人郭某1、黃某2與同案犯陳某3、郭某4經(jīng)事前通謀，收購(gòu)陳某3、郭某4從倉(cāng)庫(kù)所竊白酒和黃酒的行為是構(gòu)成盜竊罪還是掩飾、隱瞞犯罪所得罪。
我們認(rèn)為，郭某1、黃某2的上述行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪，二人系盜竊罪共犯。理由是 掩飾、隱瞞犯罪所得罪是指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。行為人構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪必須是在盜竊 犯罪既遂以后，事前與盜竊犯罪分子沒(méi)有通謀，并且對(duì)盜竊者的犯罪情況是明知的。如果行 為人與盜竊犯罪分子在事前就有通謀，就要從行為人的主觀故意和客觀行為兩個(gè)方面來(lái)判斷其行為的性質(zhì)。
(一)主觀上是否形成共同的犯罪故意
刑法理論中的共同犯罪，在犯罪主觀方面要求各共同犯罪人之間必須具有共同的犯罪故意，而且共同犯罪的意思聯(lián)絡(luò)，必須發(fā)生在犯罪既遂前，即事前通謀。在認(rèn)定銷贓行為人與盜竊實(shí)行犯是否有事前通謀時(shí)，需要特別注意一是銷贓行為人與盜竊實(shí)行犯事前通謀的時(shí)間僅限于盜竊犯罪既遂之前，在盜竊犯罪既遂之后才進(jìn)行意思聯(lián)絡(luò)的，不屬于事前通謀；二是銷贓行為人僅知道盜竊實(shí)行犯可能要去實(shí)施盜竊，但在盜竊前未與盜竊實(shí)行犯形成意思聯(lián)絡(luò)，在盜竊完成后才與盜竊實(shí)行犯共謀實(shí)施銷贓行為的，不屬于事前通謀；三是只要銷贓行為人在盜竊前向盜竊實(shí)行犯承諾盜竊完成后為實(shí)行犯收購(gòu)、銷售盜竊所得的贓物，就可以認(rèn)定雙方存在事前通謀，而不要求銷贓行為人對(duì)盜竊犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法、對(duì)象、目標(biāo)等具體情節(jié)都全面了解或參與共謀。因此，當(dāng)銷贓行為人與盜竊實(shí)行犯在盜竊之前進(jìn)行通謀，答應(yīng)在盜竊以后予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售贓物或者以其他方式進(jìn)行掩飾、隱瞞的行為系共同犯罪中的幫助行為，屬于共同犯罪中的不同分工，應(yīng)以盜竊罪的共犯論處。此外，如果有證據(jù)證明銷贓行為人與盜竊實(shí)行犯已經(jīng)形成長(zhǎng)期、穩(wěn)定、默契的合作關(guān)系，在盜竊實(shí)行犯盜得財(cái)物后按照事先約定或默契，為盜竊實(shí)行犯窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售贓物或者以其他方式進(jìn)行掩飾、隱瞞的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為雙方事前存在通謀，以盜竊共犯論處。
在本案中，被告人郭某1在收購(gòu)了同案犯陳某3、郭某4共同盜竊的 1 箱五糧液等品牌真白酒和陳某3單獨(dú)盜竊的 5 箱五糧液白酒之后，就與陳某3、郭某4約定由郭某1在交易時(shí)提供種類、數(shù)量相對(duì)應(yīng)的假白酒，換取收購(gòu)陳某3從倉(cāng)庫(kù)所竊的真白酒，以此方法防止被害單位發(fā)現(xiàn)倉(cāng)庫(kù)五糧液白酒數(shù)量變少，從而得以反復(fù)實(shí)施盜竊行為。黃某2在第一次收購(gòu)陳某3、 郭某4盜竊的黃酒之前就與二人通謀，同意在陳某3、郭某4盜竊黃酒后予以收購(gòu)。郭某1、黃某2主觀上已經(jīng)明知陳某3、郭某4即將實(shí)施盜竊犯罪及盜竊的方法，但其不僅沒(méi)有排斥， 反而在盜竊前就分別以約定用假白酒換五糧液等品牌白酒和同意收購(gòu)黃酒的承諾積極追求盜竊行為的發(fā)生，均與陳某3、郭某4之間形成了盜竊的共同犯罪故意，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪的共犯論處。
(二)客觀上是否對(duì)盜竊行為起到幫助作用
共同犯罪中的幫助犯，是對(duì)實(shí)行犯的犯罪行為給予一定的物質(zhì)或精神上的支持，使犯罪行為更易完成的人。這種幫助行為必須具備兩個(gè)客觀要件：一是行為人必須實(shí)施了幫助行為， 即對(duì)實(shí)行犯的犯罪行為予以物質(zhì)或精神支持，實(shí)施了使實(shí)行犯的犯罪行為更容易實(shí)現(xiàn)的行為。幫助行為分兩種：(1)物理幫助，主要指為實(shí)行犯提供犯罪工具、創(chuàng)造犯罪條件等。(2) 心理幫助，又稱精神幫助，主要指對(duì)實(shí)行犯的行為進(jìn)行激勵(lì)、助言、約定事后幫助逃跑等， 使實(shí)行犯的犯罪決意得到強(qiáng)化或使實(shí)行犯在作案過(guò)程中的心理安全感增強(qiáng)等。二是行為人的幫助行為必須是在實(shí)行犯犯罪前或犯罪進(jìn)行時(shí)提供的幫助，否則不屬于共同犯罪中的幫助。
在本案中，被告人郭某1、黃某2在事前即與陳某3、郭某4約定對(duì)二人盜竊所得的贓物予以收購(gòu)，雖然沒(méi)有直接幫助陳某3、郭某4實(shí)施盜竊，但增強(qiáng)了陳某3、郭某4在盜竊時(shí) 的心理安全感。被告人郭某1在交易時(shí)提供種類、數(shù)量相對(duì)應(yīng)的假白酒，換取收購(gòu)陳某3、郭 宗偉從倉(cāng)庫(kù)所竊的真白酒的行為，更使陳某3、郭某4在盜竊時(shí)相信通過(guò)這種方法可以使其 犯罪行為不被發(fā)現(xiàn)，對(duì)陳某3、郭某4的盜竊行為起到了精神上的幫助和推動(dòng)作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn) 為盜竊罪的共犯。
綜上所述，被告人郭某1、黃某2與陳某3、郭某4等盜竊實(shí)行犯事前有通謀，客觀上對(duì)陳某3、郭某4的實(shí)行犯實(shí)施的盜竊行為給予了心理幫助，并且實(shí)施了后續(xù)的銷贓行為，故其行為構(gòu)成了盜竊共犯。楊浦區(qū)人民法院對(duì)被告人郭某1、黃某2上述行為的定性是準(zhǔn)確的。
(撰稿：上海市楊浦區(qū)人民法院李曉東 韓慧 審編最高人民法院刑四庭 陸建紅)
