《刑事審判參考》（2012年第4輯，總第87輯）
[799]吳某1等販賣毒品案-對身患重病但因不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，看守所或者監(jiān)獄拒絕收監(jiān)的，法院如何處理
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二、主要問題
對身患重病但不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，看守所或者監(jiān)獄拒絕收監(jiān)的， 法院如何處理？
三、裁判理由
對于被判處監(jiān)禁刑但因為疾病、哺乳嬰兒等原因不適合在監(jiān)獄等執(zhí)行場所內執(zhí)行刑罰的罪犯，暫時采用不予關押但對其嚴格監(jiān)督管理的方式執(zhí)行原判刑罰，符合人道主義原則。但在司法實踐中，囿于各種原因，“收監(jiān)難”的問題長期得不到有效解決，損害了人民法院判決的權威，不利于社會的穩(wěn)定?；诖耍薷暮蟮男淌略V訟法對暫予監(jiān)外執(zhí)行進行了部分修改，主要是擴大了暫予監(jiān)外執(zhí)行的對象范圍，規(guī)范了保外就醫(yī)的證明條件，強化了檢察機關的監(jiān)督職責，明確了通過非法手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行的后果，對規(guī)范暫予監(jiān)外執(zhí)行、解決“收監(jiān)難”問題將產生積極的意義。本案生效后，法院對罪犯吳某1是否暫予監(jiān)外執(zhí)行產生過分歧，在決定對罪犯吳某1收監(jiān)執(zhí)行后，法院在交付執(zhí)行過程中亦遭遇了“收監(jiān)難”的問題。
（一）對不符合刑事訴訟法及相關司法解釋關于暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯， 法院不得決定暫予監(jiān)外執(zhí)行
根據(jù) 1996 年刑事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定，暫予監(jiān)外執(zhí)行必須同時符合以下三個條件：
1．暫予監(jiān)外執(zhí)行的對象只能是被判處有期徒刑或拘役的罪犯，對于判處無期徒刑以上刑罰的罪犯，不得暫予監(jiān)外執(zhí)行。在本案處理過程中，一種意見認為，對判處無期徒刑的罪犯亦可暫予監(jiān)外執(zhí)行。理由是：我國監(jiān)獄法第二十五條規(guī)定，對于被判處無期徒刑在監(jiān)內服刑的罪犯，符合刑事訴訟法規(guī)定的監(jiān)外執(zhí)行條件的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行，我們認為，刑事訴訟法是全國人大于 1996 年通過的，而監(jiān)獄法是全國人大常委會于1994 年通過的，根據(jù)上位法優(yōu)于下位法、后法優(yōu)于前法的原理，刑事訴訟法的效力當然高于監(jiān)獄法的效力，即對判處無期徒刑以上刑罰的罪犯，不得適用暫予監(jiān)外執(zhí)行。
需要注意的是，新修改的刑事訴訟法第二百五十四條擴大了暫予監(jiān)外執(zhí)行的范圍，即對于被判處無期徒刑的罪犯，如系懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。據(jù)此，對于被判處無期徒刑的罪犯，如果不是懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，仍不得暫予監(jiān)外執(zhí)行。
2，暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯必須具有下列情形之一：患有嚴重疾病需要保外就醫(yī)；懷孕或正在哺乳自己嬰兒的婦女；生活不能自理。對于因患有嚴重疾病需保外就醫(yī)的，必須由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件。根據(jù)《罪犯保外就醫(yī)疾病傷殘范圍》，患有下列疾病情況之一，且符合其他規(guī)定條件者，可準予保外就醫(yī)：經司法鑒定確診的經常發(fā)作的各種精神病；各種器質性心臟病， 心臟功能在三級以上；高血壓?、笃?；空洞型肺結核、反復咯血，經兩個療程治療不愈者，支氣管擴張、反復咯血、且合并肺感染者；患有肺腦膜疾病，同時存在嚴重呼吸功能障礙者；各種肝硬變所致的失代償期，如門靜脈性肝硬變、壞死后肝硬變、血吸蟲性肝硬變等；各種慢性腎臟疾病引起的腎功能不全，經治療不能恢復者；腦血管疾病、顱內器質疾病所致的肢體癱瘓、明顯語言障礙或視力障礙等，經治療不愈者；各種脊髓疾病及周圍神經所致的肢體癱瘓、大小便失禁、生活不能自理者；癲癇頻繁大發(fā)作，伴有精神障礙者；糖尿病合并心、腦、腎病變或嚴重繼發(fā)感染者；膠原性疾病造成臟器功能障礙，治療無效者；內分泌腺疾病，難以治愈者，達到喪失勞動能力者；白血病、再生障礙性貧血者；寄生蟲病侵犯肺、腦、肝等重要器官，造成繼發(fā)性損害，生活不能自理者；各種惡性腫瘤經過治療不見好轉者；其他各類腫瘤，嚴重影響肌體功能而不能進行徹底治療，或者全身狀態(tài)不佳、腫瘤過大、腫瘤和主要臟器有嚴重粘連等原因而不能手術治療或有嚴重后遺癥；艾滋病毒反應陽性者；等等。從上述規(guī)定的疾病范圍來看，都屬嚴重疾病，且病情嚴重。
司法實踐中，一些看守所擔心將患有疾病的罪犯收監(jiān)后，罪犯如死在看守所將承擔責任，一方面，不按規(guī)定的程序進行審批，提供一些不具有資質的醫(yī)院出具的證明文件，有的干脆由看守所的醫(yī)生出具證明文件；另一方面，有的看守所隨意擴大疾病范圍，對病情并不嚴重的高血壓、肺結核、性病、糖尿病等罪犯亦不予收監(jiān)。法院應嚴格按照法律規(guī)定的條件和程序進行把關，對不符合《罪犯保外就醫(yī)疾病傷殘范圍》的罪犯，不能暫予監(jiān)外執(zhí)行。
此外，為防止保外就醫(yī)被濫用，進一步規(guī)范保外就醫(yī)的證明條件，修改后的刑事訴訟法對因患有嚴重疾病需保外就醫(yī)的，除保留必須由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件外，還增加規(guī)定了必須由省級人民政府指定的醫(yī)院在診斷的基礎上才能開具證明文件。
3．對患有嚴重疾病需要保外就醫(yī)或生活不能自理的罪犯適用暫予監(jiān)外執(zhí)行，必須不致再危害社會。我們認為，是否會再危害社會，可以從以下幾方面把握：一是是否有報復社會或繼續(xù)犯罪的傾向；二是是否屬累犯或性質嚴重的前科；三是是否屬在監(jiān)外執(zhí)行期間重新犯罪。司法實踐中，經常出現(xiàn)一些患有嚴重疾病的罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又重新犯罪的情況，特別是毒品犯罪中， 一些被告人自恃患有嚴重疾病，不符合收監(jiān)條件，在監(jiān)外執(zhí)行期間又從事毒品犯罪。我們認為，對在監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪的、有報復社會或繼續(xù)犯罪傾向的、累犯或性質嚴重前科的罪犯，法院一般不得對其適用暫予監(jiān)外執(zhí)行。
綜上，本案被告人吳某1雖經省級人民政府指定的醫(yī)院證明具有嚴重疾病， 但因其罪行嚴重，被判處無期徒刑，不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，法院依法對其不適用暫予監(jiān)外執(zhí)行是正確的。
（二）看守所或者監(jiān)獄拒絕執(zhí)行法院依法作出收監(jiān)決定的，法院應當采取積極措施確保收監(jiān)決定得到有效執(zhí)行
司法實踐中，法院對不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯作出收監(jiān)決定后，看守所或者監(jiān)獄可能會以各種理由拒絕收監(jiān)。修改后的刑事訴訟法雖對暫予監(jiān)外執(zhí)行作了部分修改，但仍然難以從根本上解決該問題。比如，修改后的刑事訴訟法沒有規(guī)定看守所等違法拒絕收監(jiān)的法律責任，就很難避免有關機關在部門利益驅動下，違法拒絕收監(jiān)。有的地方法院在看守所或者監(jiān)獄拒絕收監(jiān)后，因種種因素而作出妥協(xié)處理，最終對不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯準許暫予監(jiān)外執(zhí)行。這種做法不但有損法律尊嚴和司法權威，而且容易使一些犯罪分子對犯罪后不被收監(jiān)執(zhí)行心存僥幸，從而使刑罰的一般預防和特殊預防功能大打折扣。
本案在執(zhí)行過程中，重慶市中級人民法院對吳某1依法作出收監(jiān)決定后， 會同公安機關一起將吳某1先后送往看守所、監(jiān)獄，要求看守所、監(jiān)獄依法對吳某1收監(jiān)，但是看守所、監(jiān)獄以吳某1患有重病為由拒絕將吳某1收監(jiān)。后經多方協(xié)調，看守所、監(jiān)獄才對吳某1進行收監(jiān)。實踐中，造成“收監(jiān)難”的原因是多方面的，但最根本的是缺乏明確的法律適用依據(jù)。因此，要解決“收監(jiān)難”問題，最有效的途徑是盡快推動立法或者出臺司法解釋。在進行相關立法或者出臺司法解釋時，我們建議對以下幾個問題作出明確：一是看守所或者監(jiān)獄對法院依法作出的收監(jiān)決定的執(zhí)行，是一種法律義務。
二是看守所或者監(jiān)獄對罪犯收監(jiān)后，如對法院的收監(jiān)決定有異議的，可以向作出收監(jiān)決定的法院提出書面異議，法院收到書面異議的，應當對收監(jiān)決定重新核查。經核查，如果收監(jiān)決定是依法作出的，應當堅持收監(jiān)決定；如果收監(jiān)決定確有錯誤的，應當撤銷收監(jiān)決定并作出暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定?？词厮蛘弑O(jiān)獄對核查結果仍有異議的，可以向作出收監(jiān)決定法院的上一級法院提出復議申請，復議申請期間暫不執(zhí)行收監(jiān)決定。上一級法院收到復議申請后，對收監(jiān)決定進行審查，下級法院作出的收監(jiān)決定是正確的，應當駁回看所或者監(jiān)獄的異議申請，維持收監(jiān)決定，看守所或者監(jiān)獄必須執(zhí)行收監(jiān)決定，不得再拒絕收監(jiān)；下級法院作出的收監(jiān)決定確有錯誤的，應當撤銷下級法院的收監(jiān)決定并作出暫予監(jiān)外執(zhí)行決定。三是應當強化責任意識，對違法拒絕收監(jiān)行為應當規(guī)定相應的法律責任。四是大力改善監(jiān)管場所的醫(yī)療條件和水平，保障身患重病但因不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行而被收監(jiān)執(zhí)行罪犯的權利。
在相關法律及司法解釋未對“收監(jiān)難”問題作出明確規(guī)定之前，我們認為， 法院可以嘗試采取以下措施解決“收監(jiān)難”問題：一是加強與看守所或者監(jiān)獄及其主管機關的溝通與協(xié)商，增強看守所或者監(jiān)獄及其主管機關對收監(jiān)嚴肅性、重要性的認識。二是協(xié)調檢察機關依法進行監(jiān)督，由檢察機關以法律監(jiān)督機關的身份對看守所或者監(jiān)獄違法拒絕收監(jiān)的行為進行監(jiān)督。三是依靠地方黨委，并組織相關部門就“收監(jiān)難”問題制定相關措施，加大投入，改善監(jiān)管場所的醫(yī)療條件和水平，保障患病罪犯的權利。
（撰稿：重慶市第五中級人民法院 宮小汀 劉桂華 審編：最高人民法學院刑一庭 李 勇）
