《刑事審判參考》（2001年第6輯，總第17輯）
【第111號】王某新、唐某濤非法制造注冊商標標識案-如何認定非法制造注冊商標標識罪
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二、主要問題
如何認定非法制造注冊商標標識罪?
三、裁判理由
由于目前國家對注冊商標標識的管理制度尚不十分健全、完善，以及注冊商標標識普遍制作工藝陳舊，防偽技術含量較低，容易被仿制等原因，近年來假冒注冊商標犯罪案件呈逐年上升趨勢，依法懲處假冒注冊商標犯罪的源頭——非法制造注冊商標標識犯罪行為，保護注冊商標所有人的合法權益，維護正常的市場經(jīng)濟秩序，是整頓和規(guī)范市場秩序的一項重要內(nèi)容。
(一)偽造、擅自制造他人注冊商標標識行為的認定
依據(jù)刑法第二百一十五條規(guī)定，非法制造注冊商標標識罪是指偽造、擅自制造他人注冊商標標識，情節(jié)嚴重的行為。該罪的犯罪對象是他人注冊商標的標識，包括商品商標標識和服務商標標識。商標標識是商標所附著的載體，是由文字、圖形或其組合構成的物質(zhì)實體，一般包括在商品上、包裝上、說明書上或在服務場所中、服務用品上等處標明的注冊商標標記，如商標紙、商標織帶、帶有商標的包裝等。偽造、擅自制造他人注冊商標標識，不僅侵犯了商標所有人的商標專用權，而且破壞了國家商標管理制度。
非法制造注冊商標標識罪在客觀方面表現(xiàn)為兩種方式，即偽造和擅自制造。這里的“偽造”，是指未經(jīng)注冊商標權利人許可，通過臨摹、繪制、復印、翻拍、掃描及上述手段的結合等方法仿造他人注冊商標標識的行為?！吧米灾圃臁眲t通常表現(xiàn)為與注冊商標所有人委托加工合同期滿后繼續(xù)加工，或在合同期限內(nèi)超越授權委托數(shù)量額外加工，或以不正當手段獲取商標標識原版而私自進行印制他人注冊商標標識的行為。
(二)偽造、擅自制造他人注冊商標標識，“情節(jié)嚴重”的認定根據(jù)刑法第二百一十五條的規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標標識，情節(jié)嚴重，才構成犯罪。
對于“情節(jié)嚴重”的認定，根據(jù)司法實踐經(jīng)驗和參考最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日聯(lián)合發(fā)布的《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第六十三條規(guī)定的立案標準，對于具有下列情形之一的，可以認定為“情節(jié)嚴重”:非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識，數(shù)量在二萬件(套)以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上的；非法制造、銷售非法制造的馳名商標標識的；雖未達到上述數(shù)額標準，但因非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識，受過行政處罰二次以上，又非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識的；利用賄賂等非法手段推銷非法制造的注冊商標標識的；非法制造注冊商標標識，給注冊商標權利人造成重大損失或影響惡劣的，等等。
本案中，被告人王某新、唐某濤非法制造南孚牌電池包裝盒的行為，屬于偽造他人注冊商標標識的行為，雖然所獲利潤不足幾千元，違法所得少，但其非法制造注冊商標標識達39萬余只，數(shù)量巨大，應依法認定為“情節(jié)嚴重”，已構成非法制造注冊商標標識罪。浙江省義烏市人民法院的刑事判決，定罪準確，量刑適當。
(三)假冒注冊商標罪與非法制造注冊商標標識罪的區(qū)分刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標罪和第二百一十五條規(guī)定的非法制造注冊商標標識罪都是針對他人享有專用權的注冊商標實施的犯罪，二者侵犯的客體和刑法規(guī)定的法定刑也完全相同。當行為人非法制造注冊商標標識，并將其用于與該注冊商標核定使用的商品屬于同一種的商品上，其行為觸犯了刑法中的兩個罪名，即非法制造注冊商標標識罪和假冒注冊商標罪。這種情形屬于刑法理論上的牽連犯，仍應當按照“擇一重罪從重處罰”的法律適用原則，選擇處罰較重的罪名定罪處罰。
當然，這里的“擇一重罪”，主要應當根據(jù)行為人的具體犯罪行為確定適用哪一個罪名。如果行為人非法制造注冊商標標識的犯罪行為已經(jīng)實施完畢，假冒行為正在實施，尚未造成后果，應當按照既遂的非法制造注冊商標標識罪定罪處罰；如果非法制造的數(shù)量不是很大，但假冒注冊商標，非法獲利數(shù)額特別巨大，就應當以假冒注冊商標罪定罪處罰。
