投資合伙型詐騙辯護要點
作者：花文靜 高群麗（實習）
在本人近期辦理的投資合伙型詐騙案件中，撥云見日、撥絲抽繭，發(fā)現(xiàn)律師大有可為，因此整理文章分享。在投資合伙型詐騙案件中，辯護工作的核心在于從根本上動搖公訴機關(guān)的指控。指控圍繞著詐騙罪的構(gòu)成要件展開：“以非法占有為目的 → 虛構(gòu)事實/隱瞞真相 → 對方陷入錯誤認識 → 基于錯誤認識處分財產(chǎn) → 行為人非法占有財產(chǎn) → 給對方造成財產(chǎn)損失”。辯護應圍繞此鏈條，從罪與非罪、此罪與彼罪、涉案金額及量刑情節(jié)等多維度展開。
一、罪與非罪的辯護要點
詐騙罪要求行為人主觀上具有非法占有目的，客觀上有虛構(gòu)事實，隱瞞真相的行為，使對方基于錯誤認識處分財物，并造成對方實際的財產(chǎn)損失。想要做無罪辯護，關(guān)鍵在于對主客觀要件的拆解。
（一）主觀：無“非法占有目的”
“非法占有目的”是區(qū)分詐騙罪與民事欺詐、經(jīng)濟糾紛的核心界限，也是辯護中最關(guān)鍵的戰(zhàn)場。鑒于主觀目的存在于行為人的內(nèi)心，難以直接查明，需要通過行為人的客觀行為來推斷其主觀心態(tài)。辯護人的任務，正是要打破這種推定，提出足以證明行為人“無非法占有目的”的反證。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第二款 所列舉的推定情形，辯護可重點從以下角度切入：
1.行為人是否具有真實履約能力
證明行為人在與投資人簽訂合伙協(xié)議時，并非“空手套白狼”。收集并提供證據(jù)，證明其當時具備或自以為具備履行投資承諾的能力。
（1）經(jīng)濟實力：公司或個人的資產(chǎn)證明、銀行流水、其他成功項目案例，證明其有啟動資金或后續(xù)融資能力。
（2）技術(shù)能力：核心團隊的技術(shù)背景、專利證書、研發(fā)成果等，證明項目并非憑空捏造。
（3）貨源/渠道：已簽訂的供貨協(xié)議、銷售意向書、渠道合作合同等，證明商業(yè)模式具有可行性。
（4）主觀認知：即便項目最終失敗，但只要在行為時點，行為人基于當時的認知水平和客觀條件，真誠地相信項目能夠成功，其取得錢款的目的就是“經(jīng)營獲利”而非“非法占有”。
2.是否將財產(chǎn)用于約定用途或生產(chǎn)經(jīng)營
資金流向是證明主觀目的的最有力證據(jù)。辯護人應全力調(diào)取并梳理銀行流水、財務賬冊、采購合同等，構(gòu)建清晰的資金使用圖譜，證明絕大部分資金用于與項目相關(guān)的正當用途。
（1）用于項目本身：支付場地租金、購買設備原材料、發(fā)放員工工資、支付技術(shù)研發(fā)費用、市場推廣開銷等。
（2）用于公司經(jīng)營：即便部分資金用于償還公司其他債務、支付前期墊付款，也屬于維持公司運營的必要之舉，與用于個人揮霍有本質(zhì)區(qū)別。
申請司法審計或?qū)胤綄徲媹蟾嫣岢鲑|(zhì)證意見，要求嚴格區(qū)分“經(jīng)營支出”與“個人揮霍”。將資金用于前者，是“無非法占有目的”強有力反證。
3.是否是因客觀原因履行不能、是否存在積極履約行為
證明項目失敗系“不能”而非“不為”，并提供證據(jù)證明行為人為履約做出的實質(zhì)性努力。
（1）客觀原因：行業(yè)政策突然調(diào)整、市場需求急劇下滑、核心技術(shù)骨干離職、意外疫情沖擊、其他合作方違約等。
（2）積極履約行為：項目報告、團隊記錄、采購憑證、生產(chǎn)記錄、研發(fā)日志、市場活動照片、與客戶的溝通記錄等，證明行為人一直在試圖推進項目。
刑事詐騙是“根本不想還”，民事違約是“想還但還不上”。證明行為人系后者即可動搖詐騙罪的根基。
4.是否存在積極還款或補救措施
行為人在問題暴露后的態(tài)度，是判斷其初始目的的重要參考。案發(fā)前的積極補救行為價值最高。
（1）存在積極溝通行為：提供微信聊天記錄、郵件、會議紀要等，證明行為人在資金鏈緊張時，未失聯(lián)跑路，而是主動向投資人說明情況、道歉、共商解決方案。
（2）有實際還款行動：簽訂還款協(xié)議、借條，承諾以股權(quán)抵債、抵押個人資產(chǎn)、尋求第三方接盤、部分返還投資款等。這些行為指向行為人愿意承擔責任、還款的強烈意愿。
（二）客觀：是否虛構(gòu)事實、隱瞞真相
大部分詐騙案件能夠立案，肯定存在部分“虛構(gòu)事實、隱瞞真相”的行為。但民事欺詐是個別事實或者局部事實的欺騙，詐騙犯罪則是整體事實或者全部事實的欺騙
事實與觀點的區(qū)分：承認在招商推廣中存在一定程度的夸大、預測和樂觀陳述，但這屬于商業(yè)活動中常見的“商業(yè)吹噓”或“觀點表達”，而非對“客觀事實”的虛構(gòu)。例如，對市場前景的預測、對投資回報的預期，只要不是毫無根據(jù)的憑空捏造，通常不宜認定為詐騙罪中的“虛構(gòu)事實”。
核心信息的真實性：主張行為人所陳述的核心事實基本真實。例如，項目真實存在、公司主體真實、投資款確實進入了項目公司賬戶、資金大部分用于經(jīng)營。即使在某些非核心細節(jié)上存在不實之處，但該不實之處不足以使對方陷入“根本性錯誤認識”并據(jù)此處分財產(chǎn)。
（三）結(jié)果：對方損失是否系不可挽回的實際損失
對方損失系不可挽回的實際損失是認定犯罪既遂和衡量社會危害性的關(guān)鍵。詐騙罪是結(jié)果犯，原則上要求犯罪行為實際造成了被害人財產(chǎn)減損的后果，且達到了“數(shù)額較大”的標準。需要注意的是，即使行為人實施了欺騙行為，但如果其提供了足額擔保、及時退還了款項，在司法實踐中可能不作為犯罪處理。辯護人搜集了大量不起訴案例中，涉案金額最高達250萬元。
綜上，詐騙罪的成立，必須同時滿足以上三個要件，缺一不可。即：行為人主觀上以非法占有為目的，客觀上實施了欺騙行為，并因此導致被害人陷入錯誤認識而處分財產(chǎn)，最終造成了數(shù)額較大的實際損失。在具體案件中，辯護人應全面收集證據(jù)，對行為人的主觀目的、客觀行為與損害結(jié)果之間的邏輯鏈條進行嚴謹論證，準確區(qū)分罪與非罪（民事欺詐、合同糾紛）的界限，維護當事人權(quán)益。
二、定性辯護：詐騙罪還是合同詐騙罪？
合同詐騙罪與詐騙罪量刑的區(qū)別
合同詐騙罪 | 詐騙罪 | |||
個人犯罪數(shù)額 | 單位犯罪數(shù)額 | 法定刑期 | 犯罪數(shù)額 | 法定刑期 |
數(shù)額較大：2W-20W | 數(shù)額較大：10W-100W | 三年以下有期徒刑或者拘役 | 數(shù)額較大：5K-5W | 三年以下有期徒刑、拘役或者管制 |
數(shù)額巨大：20W-100W | 數(shù)額巨大：100W-500W | 三年以上十年以下有期徒刑 | 數(shù)額巨大：5W-50W | 三年以上十年以下有期徒刑 |
數(shù)額巨大：100W | 數(shù)額特別巨大：500W以上 | 十年以上有期徒刑或者無期徒刑 | 數(shù)額特別巨大：50W以上 | 十年以上有期徒刑或者無期徒刑 |
（以上為安徽省標準）
兩罪對比
合同詐騙罪 | 詐騙罪 | |
犯罪客體 | 市場經(jīng)濟秩序+財產(chǎn)權(quán) | 財產(chǎn)權(quán) |
犯罪手段 | 合同詐騙罪必須發(fā)生在簽訂、履行合同過程中 | 任何手段均可 |
所在位置 | 《刑法》破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪一章 | 《刑法》侵犯財產(chǎn)罪一章 |
法條性質(zhì) | 特別條款 | 普通條款 |
合同性質(zhì)不同 | 經(jīng)濟合同 | 不依賴合同形式 |
因果關(guān)系不同 | 對方因合同簽訂、履行而陷入錯誤認識并處分財產(chǎn) | 對方可能因合同以外的因素（如虛假宣傳、個人關(guān)系）陷入錯誤認識。 |
犯罪對象 | 合同行為人 | 不特定人 |
對比合同詐騙罪與詐騙罪的量刑看，相同涉案金額之下合同詐騙罪法定量刑幅度的明顯下降。辯護時如何區(qū)別合同詐騙罪和詐騙罪，主要從以下幾點出發(fā)。
（一）行為人與對方之間是否存在合同關(guān)系
《中華人民共和國民法典》第四百六十九條 行為人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。
如以“合同只是幌子”、“協(xié)議過于簡單”甚至只有口頭約定為由，主張不構(gòu)成合同詐騙。辯護人必須反駁。
《民法典》明確規(guī)定，合同可以采用書面、口頭或其他形式。司法實踐中，法院對于合同的審查應采用實質(zhì)判斷標準而非形式。只要雙方就投資合伙的核心事項達成了合意，并據(jù)此發(fā)生了資金往來，一個具有法律意義的合同關(guān)系就已經(jīng)成立。區(qū)分詐騙罪與合同詐騙罪的關(guān)鍵在于是否利用了合同手段騙取財物，而非合同本身是否完美無缺。
（二）履行合同是否作為詐騙的必要手段
合同詐騙罪必須發(fā)生在“簽訂、履行合同過程中”，但詐騙罪也可能通過合同手段來實施。所以，應具體到個案，考察該合同是否屬于經(jīng)濟往來活動中的合同，行為人騙取對方財物主要是通過合同實施，還是僅僅將簽訂合同作為實施犯罪的一種具體手段。
如果行為人與對方簽訂了合同，但行為人獲得財物并不是利用合同實施欺騙的結(jié)果，而是通過虛構(gòu)其他事實或者隱瞞其他真相而獲得的，應認定為詐騙罪。如果對方主要是因為在履行合同過程中，基于履行合同而作出財產(chǎn)處分的行為，則應當認定合同詐騙罪。
（三）對方基于履行合同做出處分財產(chǎn)的行為
合同詐騙罪的行為人簽訂、履行合同的目的，是對合同標的物、保證金等與簽訂、履行合同有關(guān)財物的非法占有。而對方也是因受騙陷入錯誤認識，為了保證合同順利履行，向詐騙人交付與合同內(nèi)容相關(guān)的財物。
如果行為人在與他人簽訂或履行合同的過程中，以其他與合同無關(guān)的事由為借口騙取財物（如情感因素、脅迫、為了獲取其他利益、履行之前的承諾、走賬需要等），則不屬于合同詐騙。
三、證據(jù)辯護：涉案金額如何確定？
（一）確定詐騙行為開始的時間節(jié)點
投資合伙類詐騙案件，持續(xù)時間長、資金動態(tài)變化明顯。哪個時間節(jié)點是項目實際徹底崩盤時間？直接決定了詐騙行為開始的時間節(jié)點，決定了“未歸還金額”是多少，差別可能百萬、千萬。
投資人、合伙人的錢款流向，對確定詐騙時間節(jié)點至關(guān)重要。辯護人指出：即便部分資金用于償還公司其他債務，只要屬于維持公司運營、合伙經(jīng)營的必要之舉，不應認定為詐騙行為。應當與用于個人揮霍、違法行為有本質(zhì)區(qū)別。
類比借款，大多數(shù)借款人借款時陳述的理由并非完全真實，或借款后可能短暫挪作他用。但借款人只要具有還款能力，能夠按時還款，該行為就沒有必要也不應作為犯罪處理。否則，犯罪打擊面過大會導致人人自危，刑法的適用也會喪失精準性和確定性。
辯護人應當通過言辭證據(jù)、審計報告、銀行流水，挖掘辯點，爭取對行為人最有利的時間節(jié)點。
（二）詐騙金額應為實際財產(chǎn)損失
詐騙金額應為實際財產(chǎn)損失，案發(fā)前歸還的利息、分紅、本金應在詐騙金額中扣除。
人民法院報2015年12月03日：《肖福林：借貸型詐騙案發(fā)前已付利息能否認定為犯罪數(shù)額》案發(fā)前已付利息不屬于犯罪成本，民事債權(quán)人與刑事被害人所應承擔的風險不同致利息受不同保護，相近司法解釋支持案發(fā)前已付利息可全部用于折抵未還本金以確定詐騙數(shù)額。因此，案發(fā)前已付利息應折抵未還本金確定詐騙數(shù)額。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第八條第三款規(guī)定，集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，本金未歸還的，可予折抵本金。
最高人民檢察院偵查監(jiān)督廳于2018年11月9日頒布的《檢察機關(guān)辦理電信網(wǎng)絡詐騙案件指引》在談到詐騙數(shù)額的認定時也指出：而對于行為人向被害人支出的財物，考慮到其對受損的法律關(guān)系有所彌補，可以進行扣除。
在詐騙案件中，涉案金額是決定量刑檔次的關(guān)鍵因素。如當事人構(gòu)成犯罪，界定詐騙行為發(fā)生的時間節(jié)點后，當事人案發(fā)前歸還的利息、分紅、本金應在詐騙金額中扣除，最大限度地降低被認定的犯罪金額。
四、量刑辯護
詐騙罪的標準系2011年制定實施的，社會發(fā)展日新月異，2011年的50萬與今日的50萬不可同日而語。成文法的滯后性，使得法官、檢察官會綜合考慮案件情況量刑。如經(jīng)過辯護人此罪與彼罪、涉案金額的辯護，涉案金額已實現(xiàn)降檔。那么，量刑情節(jié)對檢法的自由裁量的幅度和緩刑的適用，十分重要。
（一）退贓退賠
特別在審查起訴階段，辯護人應積極與檢察官溝通。將“認罪認罰+退賠+取得諒解”作為組合拳打出，爭取協(xié)商較輕的量刑建議，甚至適用緩刑。
（二）自首
自首是法定的減輕處罰情節(jié)，一定條件下，可以實現(xiàn)金額、刑期降檔。但實踐中，當事人往往因?qū)Ψ沙绦虻哪吧蛐拇鎯e幸，錯失最佳時機。當事人與合伙人或合作方發(fā)生經(jīng)濟糾紛時，尤其是涉及資金歸還協(xié)商陷入僵局時，建議當事人切勿消極等待，主動聯(lián)系律師梳理好涉案流水后，自己報警并如實陳述事實。這一舉動會為主觀上“非法占有目的”的抗辯、自首的認定創(chuàng)造空間。
（三）從犯
若合同詐騙行為以單位名義實施，且違法所得歸單位所有，則首先應考慮認定單位犯罪。合同詐騙罪的主體可以是單位，如果單位和個人構(gòu)成合同詐騙罪的共同犯罪，考慮行為人在共同犯罪中起輔助或次要作用，可爭取認定為從犯，減輕處罰。
投資合伙型詐騙案件的辯護，需辯護人全方位把握核心辯點：既要辨析罪與非罪的界限、厘清此罪與彼罪的區(qū)別；也要嚴格審查涉案金額與量刑情節(jié)。需要有經(jīng)驗的辯護人立足個案特征、因案施策、挖掘辯點、制定策略，最終實現(xiàn)有效辯護。
