問題 1：侵犯公民個人信息罪案件中，在認(rèn)定“違法所得”時應(yīng)否扣除成本？
答疑意見：對于刑事案件中認(rèn)定“違法所得”是否應(yīng)當(dāng)扣除成本的問題，在司法實(shí)踐中素有爭議。非法經(jīng)營犯罪中的“違法所得”，是指獲利數(shù)額，即以行為人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入（非法經(jīng)營數(shù)額）扣除其直接用于經(jīng)營活動的合理支出部分后剩余的數(shù)額。因此，相關(guān)司法解釋及規(guī)范性文件并用“非法經(jīng)營數(shù)額”和“違法所得數(shù)額”表述的，認(rèn)定“違法所得數(shù)額”時應(yīng)當(dāng)扣除成本。但是，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》第五條系單獨(dú)使用“違法所得”數(shù)額，在認(rèn)定違法所得時，一般不扣除成本?！稒z察機(jī)關(guān)辦理侵犯公民個人信息案件指引》（以下簡稱《辦案指引》）所規(guī)定的“對于違法所得，可直接以犯罪嫌疑人出售公民個人信息的收入予以認(rèn)定，不必扣減其購買信息的犯罪成本”也體現(xiàn)這一規(guī)則。
需要注意的是，《辦案指引》并非司法解釋，人民法院在審理相關(guān)侵犯公民個人信息刑事案件時，對于司法解釋未作規(guī)定的，可以參考《辦案指引》的規(guī)定。但如認(rèn)為《辦案指引》的相關(guān)規(guī)定不符合案件審理需要的，還應(yīng)結(jié)合案件具體情況，依法審慎處理。因此，對于個別采取交易形式侵犯公民個人信息構(gòu)成犯罪的，在認(rèn)定“違法所得”時如不扣除成本可能使得案件處理明顯不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求的，應(yīng)結(jié)合案件具體情況予以考慮。例如，被告人支付五千元購買個人信息后加價二百元賣出的，或者支付五萬元購買個人信息后加價五百元賣出的，是否扣除其所支付的對價成本直接關(guān)涉是否入罪和升檔量刑，不予扣除似不合常情常理。
咨詢?nèi)耍航K省高級人民法院刑一庭 李偉威
答疑專家：最高人民法院研究室刑事處 李振華
