《最高人民法院研究室關(guān)于淫穢視頻個數(shù)如何認定的研究意見》，載張軍主編、最高人民法院研究室編著：《司法研究與指導(dǎo)》2012年第2輯（總第2輯）第163～165頁。
最高人民法院研究室經(jīng)研究認為：
對淫穢視頻以自然的個數(shù)計算認定，即不考慮各個視頻的內(nèi)容之間是否存在關(guān)聯(lián)，只要行為人提供直接鏈接的視頻是獨立的視頻文件，就認定為一個視頻。
一、問題由來
2009年4月，被告人陳某某以營利為目的，通過QQ和被告人潘某聯(lián)系，讓其幫助租用境外服務(wù)器空間，并注冊“4gyt. com”域名，開辦手機淫穢網(wǎng)站。2009年11月又讓潘某幫助更改域名為“4gyt. me”。2009年4月至2009年12月，陳某某利用該網(wǎng)站上傳淫穢圖片570張，提供直接鏈接的淫穢視頻1389個，經(jīng)鑒定均為淫穢物品。陳某某經(jīng)營該手機淫穢網(wǎng)站期間，通過為他人做廣告推廣，獲利人民幣9268元。潘某明知陳某某開辦淫穢網(wǎng)站，仍為其提供租用境外服務(wù)器空間，注冊、變更域名及解決技術(shù)問題等幫助，陳某某共支付給潘某人民幣463元。
本案中，陳某某共提供51部有完整獨立故事情節(jié)的視頻文件，又將每部分別拆分成10—34個數(shù)量不等的小的視頻文件，共計1389個視頻文件，均直接鏈接可獨直打開，對其中的內(nèi)容有關(guān)聯(lián)的視頻文件以片名+序號的方法命名，其每一個小的視頻文件相當(dāng)于一篇文章的不同章節(jié)或者電視連續(xù)劇的其中一集。經(jīng)過抽樣查看，被抽查的視頻文件時間長度均在22秒左右，經(jīng)測算，1389個視頻文件的總長度略微超過8個小時，大部分的視頻文件容量在250KB左右，上傳文件總?cè)萘繛?50MB左右。按照司法實踐中通常的認定方法，本案被告人陳某某提供直接鏈接的視頻文件1389個，超過《淫穢電子信息解釋》規(guī)定的情節(jié)特別嚴重的標準（視頻文件500個）。
2010年3月，有關(guān)部門就陳某某、潘某傳播淫穢物品案所涉及的淫穢視頻個數(shù)認定問題征求最高人民法院研究室意見。
二、主要爭議問題
2004年9月3日，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《淫穢電子信息解釋》）第一條規(guī)定：以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件20個以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰；達到上述標準25倍以上的，應(yīng)當(dāng)認定為“情節(jié)犄別嚴重”。對于“視頻個數(shù)”的具體認定，《淫穢電子信息解釋》未作出明確規(guī)定。而司法實踐中，對于“視頻個數(shù)”的認定，通常不考慮各個視頻的內(nèi)容之間是否存在關(guān)聯(lián)，只要行為人提供直接鏈接的視頻是獨立的視頻文件，就認定為一個視頻。
但是，對于上述認定方法是否符合《淫穢電子信息解釋》的原意，有兩種不同意見：一種意見認為，只要每個直接鏈接的視頻文件能夠獨立打開并具有聲音、圖像等視頻要素，就應(yīng)當(dāng)認定為一個視頻文件，即使各視頻之間內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)性或者連續(xù)性，也應(yīng)當(dāng)累計計算視頻的個數(shù)。另一種意見認為，被告人將具有完整故事情節(jié)的視頻文件人為拆分，被拆分后的視頻一般時間較短，若按拆分后的視頻個數(shù)認定數(shù)量，將會導(dǎo)致量刑過重，故應(yīng)當(dāng)以被拆分前的完整獨立的文件作為一個視頻文件予以認定。
三、研究意見及其理由
經(jīng)認真研究，最高人民法院研究室認為：對淫穢視頻的個數(shù)，應(yīng)以自然的個數(shù)計算認定，即不考慮各個視頻的內(nèi)容之間是否存在關(guān)聯(lián)，只要行為人提供直接連接的視頻是獨立的視頻文件，就認定為一個視頻。
《淫穢電子信息解釋》和2010年2月2日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》規(guī)定的定罪量刑標準主要是依據(jù)個數(shù)、件數(shù)、點擊率等數(shù)量確定，因此，準確認定相關(guān)數(shù)量，對于淫穢電子信息犯罪的定罪量刑至關(guān)重要。近年來，隨著手機淫穢網(wǎng)站泛濫，利用該類網(wǎng)站傳播的淫穢視頻文件、音頻文件往往容量較小，時間較短，而淫穢文章也存在著長短不一的問題。因此，準確認定淫穢視頻文件、音頻文件的個數(shù)以及淫穢文章的件數(shù)，是司法實踐必須面對的問題。
一直以來，對于該問題，存在兩種不同意見：一種意見認為，對于淫穢視頻、音頻文件、文章等，應(yīng)當(dāng)以自然的個數(shù)計算數(shù)量，不進行合并或者拆分。以視頻為例，只要每個視頻文件能夠獨立打開并具有聲音、圖像等視頻要素，就應(yīng)當(dāng)認定為一個視頻文件，即使各個視頻之間內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)性或者連續(xù)性，也應(yīng)當(dāng)累計計算視頻的個數(shù)。另一種意見認為，如果淫穢視頻時長較短，而各視頻之間內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)性或者連續(xù)性，甚至是由一個大的視頻拆分而成，則可將較短的視頻合并為一個視頻文件予以認定。經(jīng)慎重研究，最離人民法院研究室基本贊同第一種觀點，主要考慮是：
1．無論是時長較長的淫穢視頻，還是時長較短的淫穢視頻，均滿足了視頻的構(gòu)成要素，都能帶給觀看者淫穢性的刺激，都應(yīng)當(dāng)認定為獨立的視頻文件。
2．隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，淫穢電子信息犯罪呈現(xiàn)出新形式、新特點，此前一度得到有效遏制的淫穢電子信息犯罪，又在手機網(wǎng)絡(luò)中泛濫。在手機網(wǎng)民數(shù)量快速增長，計算機互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管機制日臻成熟的形勢下，手機網(wǎng)站已成為淫穢電子信息的重要傳播途徑。但由于技術(shù)特點限制，通過手機網(wǎng)站傳播的淫穢電子信息的容量遠小于通過電腦網(wǎng)站傳播的淫穢電子信息的容量。通過手機網(wǎng)站傳播淫穢視頻文件與通過電腦網(wǎng)站傳播淫穢視頻文件相比，前者盡管容量小，但傳播面廣，故在社會危害性上與后者沒有太大區(qū)別?？梢姡瑢π〉囊曨l進行合并的觀點也不符合當(dāng)前淫穢電子信息犯罪的現(xiàn)狀和打擊淫穢電子信息犯罪的需要。
3．對淫穢電子信息進行合并或者拆分，在技術(shù)上過于繁瑣，難以找到統(tǒng)一的標準，不具有可操作性。
總之，對于淫穢視頻、音頻文件、文章等淫穢電子信息應(yīng)當(dāng)以自然的個數(shù)計算數(shù)量，但是在量刑時可以考慮文件大小、影響范圍、獲利多少及危害大小。
