發(fā)文機關最高人民法院
發(fā)文日期2015年01月26日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2015年01月26日
效力級別司法文件
一、 關于以《擔保法》第四十三條所規(guī)定的其他財產設定抵押時抵押權何時設立的問題
關于抵押權設立與抵押登記之間的關系，《擔保法》規(guī)定了兩種類型：一是該法第四十一條規(guī)定的登記生效，即以該法第四十二條規(guī)定的財產抵押的，在辦理抵押登記之后，抵押權才設定；二是該法第四十三條規(guī)定的登記對抗，即以該法第四十二條規(guī)定以外的其他財產設定抵押的，抵押權自合同簽訂之日起設定。據(jù)此，只要是以該法第三十四條規(guī)定的“依法可以抵押的其他財產”設立的抵押，無論是否辦理登記，抵押權均自抵押合同生效時設立。
二、 關于登記對抗的第三人范圍問題
對于登記對抗的抵押權，擔保法規(guī)定其效力是登記對抗主義，即抵押權自合同成立時設定，當事人自愿辦理的抵押權登記，可以產生對抗第三人的效力。對于第三人的范圍，可以從物權優(yōu)先效力的兩個方面加以把握。按照通常的理解，物權優(yōu)先的效力主要表現(xiàn)為兩個方面，一是物權優(yōu)先于債權，據(jù)此，有抵押權的債權人在清償順位上當然優(yōu)先于無抵押的一般債權人；二是在同種物權之間，原則上設立在先，效力優(yōu)先。但應當注意的是，對于登記抵押權和未登記抵押權在物權人之間的優(yōu)先和對抗效力，《擔保法》、擔保法司法解釋和《物權法》的相關規(guī)定在這方面有一個變化的過程。擔保法第五十四條規(guī)定：同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款的清償順序為：（一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；（二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。據(jù)此可見，《擔保法》的規(guī)范方式采用的是時間在先、效力優(yōu)先的規(guī)范模式。但這一規(guī)定在實踐中產生了未登記抵押權的合同簽訂時間造假問題，給人民法院的審判工作帶來了一定的困難。擔保法司法解釋第七十六條規(guī)定：同一動產向兩個以上債權人抵押的，當事人未辦理抵押物登記，實現(xiàn)抵押權時，各抵押權人按照債權比例受償。這種規(guī)范模式被《物權法》所采納?！段餀喾ā返谝话倬攀艞l規(guī)定：同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款的清償順序為：（一）抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；（二）抵押權已登記的先于未登記的受償；（三）抵押權未登記的，按照債權比例清償。
三、 關于以《物權法》第一百八十條第（七）項“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”設立抵押權成立要件問題
《物權法》第一百八十條第（七）項以“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”作為可以設立抵押財產的兜底條款，意在放寬抵押權的設定范圍，以適應不斷變化的經(jīng)濟生活需要。
關于抵押權設定與登記之間的關系，物權法規(guī)定了登記生效和登記對抗兩種方式。雖然該法未對“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”設定抵押時的登記效力進行明確，但基于“相類似之事件應為相同之處理”的法律適用原理，應對其他財產抵押視各該財產的性質，區(qū)分動產、不動產及基于此上的權利，類推適用相類似的規(guī)定。根據(jù)這種理解，如果當事人使用的“其他財產”屬于不動產或不動產上的權利作為抵押，即可參照該法第一百八十七條的規(guī)定，將其理解為登記時設立抵押權；如果當事人使用的“其他財產”性質上屬于動產，則可參照該法第一百八十八條和第一百八十九條的規(guī)定，將其理解為登記產生對抗效力。
來信的內容還涉及到如何理解通行的法學理論和立法、司法解釋之間的關系問題。盡管法學理論不是正式的法律淵源，但在人民法院的審判工作中，依據(jù)通行的法理來理解和適用法律，是人民司法的重要內容。所以在一般情況下，如果對某一問題學界已經(jīng)有共識，在司法實踐中認識相對統(tǒng)一，不會成為最高法院司法解釋的對象。司法解釋主要是針對審判實踐中已經(jīng)出現(xiàn)的如何理解和執(zhí)行法律的疑難問題作出規(guī)定，以統(tǒng)一全國法院的裁判尺度。我們將進一步加強調研工作，及時總結司法經(jīng)驗，以進一步及時指導審判實踐。
以上意見僅供參考！
