【發(fā)布部門】 最高人民法院，最高人民檢察院
【發(fā)文字號】 法發(fā)[2010]49號
【發(fā)布日期】 2010.11.26
【實施日期】 2010.11.26
【時效性】 現(xiàn)行有效
【效力級別】 司法解釋性質(zhì)文件
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見
（法發(fā)〔2010〕49號）
隨著企業(yè)改制的不斷推進，人民法院、人民檢察院在辦理國家出資企業(yè)中的貪污、受賄等職務(wù)犯罪案件時遇到了一些新情況、新問題。這些新情況、新問題具有一定的特殊性和復(fù)雜性，需要結(jié)合企業(yè)改制的特定歷史條件，依法妥善地進行處理?，F(xiàn)根據(jù)刑法規(guī)定和相關(guān)政策精神，就辦理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題，提出以下意見：
一、關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸個人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國家工作人員或者受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員利用職務(wù)上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉(zhuǎn)為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應(yīng)當依法追究刑事責(zé)任的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應(yīng)當以所隱匿財產(chǎn)全額計算；改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的，按股份比例扣除歸于國有的部分。
所隱匿財產(chǎn)在改制過程中已為行為人實際控制，或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的，以犯罪既遂處理。
第一款規(guī)定以外的人員實施該款行為的，依照刑法第二百七十一條的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰；第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實施該款行為的，以貪污罪的共犯論處。
在企業(yè)改制過程中未采取低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式故意隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)的，一般不應(yīng)當認定為貪污；造成國有資產(chǎn)重大損失，依法構(gòu)成刑法第一百六十八條或者第一百六十九條規(guī)定的犯罪的，依照該規(guī)定定罪處罰。
二、關(guān)于國有公司、企業(yè)在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國有公司、企業(yè)違反國家規(guī)定，在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉(zhuǎn)為職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第三百九十六條第一款的規(guī)定，以私分國有資產(chǎn)罪定罪處罰。
改制后的公司、企業(yè)中只有改制前公司、企業(yè)的管理人員或者少數(shù)職工持股，改制前公司、企業(yè)的多數(shù)職工未持股的，依照本意見第一條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。
三、關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員使用改制公司、企業(yè)的資金擔(dān)保個人貸款，用于購買改制公司、企業(yè)股份的行為的處理
國家出資企業(yè)的工作人員在公司、企業(yè)改制過程中為購買公司、企業(yè)股份，利用職務(wù)上的便利，將公司、企業(yè)的資金或者金融憑證、有價證券等用于個人貸款擔(dān)保的，依照刑法第二百七十二條或者第三百八十四條的規(guī)定．以挪用資金罪或者挪用公款罪定罪處罰。
行為人在改制前的國家出資企業(yè)持有股份的，不影響挪用數(shù)額的認定，但量刑時應(yīng)當酌情考慮。
經(jīng)有關(guān)主管部門批準或者按照有關(guān)政策規(guī)定，國家出資企業(yè)的工作人員為購買改制公司、企業(yè)股份實施前款行為的，可以視具體情況不作為犯罪處理。
四、關(guān)于國家工作人員在企業(yè)改制過程中的瀆職行為的處理
國家出資企業(yè)中的國家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國有資產(chǎn)處置過程中嚴重不負責(zé)任或者濫用職權(quán)，致使國家利益遭受重大損失的，依照刑法第一百六十八條的規(guī)定，以國有公司、企業(yè)人員失職罪或者國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪定罪處罰。
國家出資企業(yè)中的國家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國有資產(chǎn)處置過程中徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售給其本人未持有股份的公司、企業(yè)或者其他個人，致使國家利益遭受重大損失的，依照刑法第一百六十九條的規(guī)定，以徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪定罪處罰。
國家出資企業(yè)中的國家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國有資產(chǎn)處置過程中徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售給特定關(guān)系人持有股份或者本人實際控制的公司、企業(yè)，致使國家利益遭受重大損失的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額以國有資產(chǎn)的損失數(shù)額計算。
國家出資企業(yè)中的國家工作人員因?qū)嵤┑谝豢?、第二款行為收受賄賂，同時又構(gòu)成刑法第三百八十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
五、關(guān)于改制前后主體身份發(fā)生變化的犯罪的處理
國家工作人員在國家出資企業(yè)改制前利用職務(wù)上的便利實施犯罪，在其不再具有國家工作人員身份后又實施同種行為，依法構(gòu)成不同犯罪的，應(yīng)當分別定罪，實行數(shù)罪并罰。
國家工作人員利用職務(wù)上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，在其不再具有國家工作人員身份后將所隱匿財產(chǎn)據(jù)為己有的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。
國家工作人員在國家出資企業(yè)改制過程中利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，事先約定在其不再具有國家工作人員身份后收受請托人財物，或者在身份變化前后連續(xù)收受請托人財物的，依照刑法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。
六、關(guān)于國家出資企業(yè)中國家工作人員的認定
經(jīng)國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準等，在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事公務(wù)的人員，應(yīng)當認定為國家工作人員。具體的任命機構(gòu)和程序，不影響國家工作人員的認定。
經(jīng)國家出資企業(yè)中負有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準或者研究決定，代表其在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營、管理工作的人員，應(yīng)當認定為國家工作人員。
國家出資企業(yè)中的國家工作人員，在國家出資企業(yè)中持有個人股份或者同時接受非國有股東委托的，不影響其國家工作人員身份的認定。
七、關(guān)于國家出資企業(yè)的界定
本意見所稱“國家出資企業(yè)”，包括國家出資的國有獨資公司、國有獨資企業(yè)，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。
是否屬于國家出資企業(yè)不清楚的，應(yīng)遵循“誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則進行界定。企業(yè)注冊登記中的資金來源與實際出資不符的，應(yīng)根據(jù)實際出資情況確定企業(yè)的性質(zhì)。企業(yè)實際出資情況不清楚的，可以綜合工商注冊、分配形式、經(jīng)營管理等因素確定企業(yè)的性質(zhì)。
八、關(guān)于寬嚴相濟刑事政策的具體貫徹
辦理國家出資企業(yè)中的職務(wù)犯罪案件時，要綜合考慮歷史條件、企業(yè)發(fā)展、職工就業(yè)、社會穩(wěn)定等因素，注意具體情況具體分析，嚴格把握犯罪與一般違規(guī)行為的區(qū)分界限。對于主觀惡意明顯、社會危害嚴重、群眾反映強烈的嚴重犯罪，要堅決依法從嚴懲處；對于特定歷史條件下、為了順利完成企業(yè)改制而實施的違反國家政策法律規(guī)定的行為，行為人無主觀惡意或者主觀惡意不明顯，情節(jié)較輕，危害不大的，可以不作為犯罪處理。
對于國家出資企業(yè)中的職務(wù)犯罪，要加大經(jīng)濟上的懲罰力度，充分重視財產(chǎn)刑的適用和執(zhí)行，最大限度地挽回國家和人民利益遭受的損失。不能退贓的，在決定刑罰時，應(yīng)當作為重要情節(jié)予以考慮。
